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關(guān)系景華熱油泵鑄造有限公司的實習(xí)報告

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關(guān)系景華熱油泵鑄造有限公司的實習(xí)報告

關(guān)系景華熱油泵鑄造有限公司的實習(xí)報告

1引言

這次有機會能去工廠學(xué)習(xí)我感到非常榮幸,在這段時間里,在老師和工人師傅的指導(dǎo)下,對于一些平常理論的東西,有了感性的認識,感覺受益匪淺。這對我們以后的學(xué)習(xí)和工作都會有很大的幫助,我在此感謝學(xué)院的領(lǐng)導(dǎo)和老師能給我們這樣的一次學(xué)習(xí)的機會,也感謝老師和各位工人師傅的悉心指導(dǎo)。

2實習(xí)地點和時間

地點:常州景華熱油泵鑄造有限公司時間:201*年10月7號至201*年10月27日

3實習(xí)目的

1.了解化工廠運作狀況2.了解工廠的體制

3.大概了解生產(chǎn)過程中各個設(shè)備的操作參數(shù)和操作方法4.了解生產(chǎn)中的注意事項

4實習(xí)主要內(nèi)容4.1實習(xí)企業(yè)概況

我有幸來到了上海氯堿化工股份有限公司國際貿(mào)易部實習(xí),上海氯堿化工股份有限公司創(chuàng)立于1992年7月4日,是一家發(fā)行a、b股票的上市公司。公司前身是國有特大型企業(yè)上海氯堿總廠。公司現(xiàn)為國家520家重點企業(yè)之一。公司地處全國重點化工基地的上海吳涇化學(xué)工業(yè)區(qū),占地160余公頃,凈資產(chǎn)30.5億元(人民幣),主要生產(chǎn)燒堿、聚氯乙烯、氯產(chǎn)品和氟產(chǎn)品,目前綜合實力列全國氯堿行業(yè)之首。

4.2實習(xí)的具體過程介紹經(jīng)過一個半月的實習(xí),我從客觀上對自己在學(xué)校里所學(xué)的知識有了感性的認識,使自己更加充分地理解了理論與實際的關(guān)系。公司國際貿(mào)易部主要是做外貿(mào)業(yè)務(wù)方面的,實習(xí)期間我首先跟隨業(yè)務(wù)經(jīng)理進行系統(tǒng)的流程學(xué)習(xí)。首先大致了解整個外貿(mào)業(yè)務(wù)的流程,外貿(mào)業(yè)務(wù)的基本流程包括:談判前期的調(diào)研工作,包括產(chǎn)品信息的收集整理匯總等等,根據(jù)歷年的國際市場國內(nèi)市場的價格信息,來總結(jié)和整理出有效的數(shù)據(jù),然后利用把數(shù)據(jù)輸入excel制作成表格和圖表的形式,這樣可以直觀的反映市場價格信息和價格趨勢等,在與外商談判的時候可以用數(shù)據(jù)和圖表來證明市場價格和我方產(chǎn)品價格定位的合理性,提高我方的議價能力和依據(jù),從而可以達到預(yù)訂的談判效果,在談判的過程當(dāng)中處于主動的優(yōu)勢地位,在談判前期的調(diào)研工作當(dāng)中,需要收集大量的原始信息然后對這些信息進行整理分析,分析價格起伏的原因,以及對價格預(yù)測的依據(jù)等等,從定量分析到定分析,宏觀把握產(chǎn)品市場的價格趨勢走向,這個過程對于談(轉(zhuǎn)載自第一范文網(wǎng),請保留此標記。)判成功起著很重要的作用;比如我現(xiàn)在實習(xí)的項目:首先的工作就是收集歷年的華東市場pvc價格信息,此種價格包含兩種方法:即使電石法和乙烯法,首先需要了解和收集最近幾年國際和國內(nèi)市場兩種生產(chǎn)pvc方式的價格以及原料價格等基本信息,然后在這些信息當(dāng)中找到幾個基本點,比如:以月為單位進行原始信息收集整理,找出五個重要的基本點,即是:月初價格、最低價格、最高價格、月末價格以及平均的價格,在收集完這些信息以后把整理出來的數(shù)據(jù)輸入電子表格,然后分別根據(jù)收集的所有月初價格、月末價格、最低價格、最高價格、平均價格并且作圖,圖形可以是圓柱法或者線型法,具體使用什么方法要根據(jù)具體的情況而訂;從這些圖形和曲線當(dāng)中可以直觀看出價格波動的明顯趨勢,根據(jù)市場信息和國際市場的各種因素進行分析,找出價格波動的周期以及價格波動的主要原因有那些,分析這些原因是必然的原因還是偶然的原因,然后根據(jù)這些原因推斷近期和遠期的價格走向,這個信息收集整理很分析的過程當(dāng)中,你首先要熟悉word,excel和powerpoint等軟件的熟悉操作,以及在網(wǎng)絡(luò)上快速收集信息的能力,收集原始信息然后進行整理,從定量分析到定性分析,推斷近期和遠期的價格走向,利用好社會資源和信息以及軟件工具可以提高工作的效率;在與外商談判的過程中可以找到有力的證據(jù),在價格方面占主動地位有利于達到企業(yè)預(yù)訂的談判效果,F(xiàn)代國際商務(wù)談判一般的運用的是投影機展示,所以在制作幻燈片也是一個其中的重要環(huán)節(jié),在制作的過程當(dāng)中需要認真的考慮怎么處理效果會更好,比如在尺寸、字體、單位、刻度、圖示、顏色和美觀、亮度、底色及內(nèi)容顏色等方面多加注意,在制作過程中要考慮到配色方案等因素,達到比較好的效果,前期的準備工作應(yīng)該是多花費些時間的,在配色方案的過程中可以參考一些著名的雜志報紙或者網(wǎng)站,以及需要考慮談判過程中的人數(shù)和展示場地的距離等因素,盡可能的考慮全面的因素降低客觀因素影響談判的效果,從而達到最佳效果。好的前期調(diào)研準備工作,在與外商談判的過程中,加上談判的技巧和經(jīng)驗以及對對方的了解,才可以做到胸有成竹,調(diào)研前期準備工作結(jié)束以后,下一步就是在與外商談的過程,然后讓對方開立信用證,我方根據(jù)信用證制作一系列的單據(jù),交于銀行,定船艙位等工作,調(diào)研在整個外貿(mào)過程中是關(guān)鍵的環(huán)節(jié),余下的主要是流程問題;這些只是我在實習(xí)方面的一些感受。

以下面是我在實習(xí)過程的一點總結(jié):

第一:在對原始的數(shù)據(jù)進行分析以后,運用ex(轉(zhuǎn)載自第一范文網(wǎng),請保留此標記。)cel對整理的數(shù)據(jù)進行整體的分析,列出最近幾年的產(chǎn)品價格,從以上總結(jié)的價格趨勢圖中,根據(jù)中國氯堿網(wǎng)中對上月度簡報信息,對價格趨勢進行詳細的分析說明,從評論當(dāng)中篩選出看漲價格的原因、看跌價格的原因,以及當(dāng)月價格和其他影響價格方面的備注,比如國家政策方面中進出口退稅方面等;

第二:報價比較方面:根據(jù)本企業(yè)報價和其他企業(yè)報價,同時列舉主要競爭對手的報價,以及比較之間的差別,看出本企業(yè)報價的優(yōu)勢與劣勢;在競爭力方面:同類產(chǎn)品的國內(nèi)市場價格以及分析同樣價格下的交易方式和條件,比較和分析競爭力優(yōu)勢與劣勢;第三:國家宏觀政策方面:及時了解和掌握國家相關(guān)的政策信息以及與企業(yè)產(chǎn)品相關(guān)信息,及時了解最新的政策和信息有利于企業(yè)做出正確的決策;比如出口退稅方面的政策,并且了解與之相關(guān)的信息,比如國家統(tǒng)計局統(tǒng)計相關(guān)產(chǎn)品的進出口和中國人民銀行的外匯比率等;都有利于企業(yè)做出正確的判斷;

第四:在與外商談判前期,調(diào)研是極為重要的一個環(huán)節(jié),這個環(huán)節(jié)包括對原始數(shù)據(jù)的收集整理和分析,以及在制作幻燈片的時候應(yīng)該包含的四個方面:價格、供需關(guān)系、國家相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策和競爭力等;其中的價格方面,可以根據(jù)總結(jié)和整理的信息判斷近期價格趨勢,以及報價的依據(jù)和原因等;并說明價格看漲看跌的原因,以及影響價格起伏的主要因素等;在供需方面,分析市場行情了解國內(nèi)國際產(chǎn)品供求關(guān)系以及市場需求方面的信息,供需方面的信息是影響價格高低的一個重要因素;政策方面包括國家的貿(mào)易政策和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的進出口方面的政策,以及出口退稅政策等,及時了解國家當(dāng)前相關(guān)政策,與本企業(yè)產(chǎn)品相關(guān)的政策需要及時的了解,然后判斷進出口量以及價格等!

總之:從定量分析到定性分析,前期的調(diào)研是一個非常關(guān)鍵的環(huán)節(jié),在整個外貿(mào)易的過程中,首先要做好調(diào)研和分析的工作然后再做外貿(mào)的其他流程;

第一:首先在大學(xué)期間要打下堅實的理論基礎(chǔ),大學(xué)生在校園里的學(xué)習(xí)從某種程度上學(xué)的不是知識,而是一種思維的轉(zhuǎn)變,只有從這些長期的知識積累當(dāng)中,才可以改變自己的思維方式,在看待問題的時候,運用所掌握的知識結(jié)合社會實踐的經(jīng)驗,才可以提高自己看待問題的深度和廣度,一個人的眼界和視野,以及明確清晰的思路對于一個人的發(fā)展是很重要的,只有你的思維方式得到轉(zhuǎn)變,主動的去思索一些問題,在看待問題的時候,你才可以看的更多別人看不到的東西;

第二:知識的學(xué)習(xí)和社會實踐的關(guān)系,現(xiàn)在企業(yè)招聘人才傾向于有工作經(jīng)驗的員工,大學(xué)生們應(yīng)該積極的參加社會實踐,在實踐當(dāng)中鍛煉自己,在實習(xí)鍛煉的期間不應(yīng)該太過于重視工作的環(huán)境和待遇,如果有機會在實踐過程中運用到自己所學(xué)的專業(yè)知識這樣更好,如果沒有這樣的機會,做一些與本專業(yè)以外的實習(xí),同樣可以得到很多的鍛煉,比如你在實習(xí)的過程中需要與人進行溝通和交流,以及在遇到問題的時候你會考慮怎么去思考怎么去解決等;

第三:熟悉一些辦公的軟件,摸索其中你沒有發(fā)現(xiàn)的功能,練習(xí)并且在實踐中加以運用,提高自己對相關(guān)軟件的運用熟練程度,這樣你可以取得預(yù)想不到

的效果,可以提高你的工作效率,以及你用其他方法所達不到的效果,同時需要培養(yǎng)自己主動獲取信息的能力,比如報紙、電視、互聯(lián)網(wǎng)等,遇到問題時候首先應(yīng)該考慮自己去收索相關(guān)的信息和知識,培養(yǎng)自己的主動性,只有你思維的轉(zhuǎn)變以后,在遇到問題的時候你才可以更有效的去解決,善于借助外力,利用社會資源和網(wǎng)絡(luò)資源;

第四:知識不是單一的也不是分散的,而是綜合的融合在一起的,我們應(yīng)該學(xué)會把所學(xué)到的知識融合到一起,去看待問題去分析問題,找出解決問題的方法,只有這樣我們看待問題才會全面才會有深度,才可以看到更多的東西;比如:在做談判前期的調(diào)研工作的時候,需要綜合運用到數(shù)學(xué)知識、統(tǒng)計知識、邏輯學(xué)知識、分析方法、電腦操作的知識等等,我們要學(xué)會把自己所學(xué)習(xí)到的知識融合到一起,在實踐當(dāng)中,把知識轉(zhuǎn)化成為一種工作的能力,結(jié)合社會現(xiàn)實,運用綜合的知識去解決和分析問題;

職業(yè)生涯的方向:學(xué)習(xí)國際經(jīng)濟與貿(mào)易專業(yè)的學(xué)生,如果將來畢業(yè)后希望從事國際貿(mào)易方面的工作,那么他們的職業(yè)生涯可以分為以下四個階段:第一階段:物流方面;第二階段:貿(mào)易方面:第三階段:金融方面;第四階段:經(jīng)濟方面;

在這個四個階段中,他們之間相互聯(lián)系,任何一個部分的知識都不可以缺少,他們之間的關(guān)系是逐步的上升和發(fā)展的,從物流到貿(mào)易、從金融到經(jīng)濟,處于不同的層次階段,要求是不同的,然而不論你所處于那個階段,首先你需要有一個大致的職業(yè)生涯規(guī)劃的方向和清晰的思路,只有這樣,你在人生的發(fā)展過程中才會有明確的方向,才不會迷失自己!

5結(jié)論和建議

通過這次實習(xí)的鍛煉,以及我在實習(xí)過程遇到的問題和我的感受和體會,我總結(jié)出幾點,以便在以后的學(xué)習(xí)和工作中對我進行指導(dǎo):

第一:明確自己的思路改變自己的思維方式,擴大自己的視野和眼界,以及熟悉自己的職業(yè)生涯的規(guī)劃,主動學(xué)習(xí)、主動思考,把知識融合在一起,提高自己看待問。第二:做事情要穩(wěn)重踏實,不能隨自己的性子,任意而為

擴展閱讀:法國民事法國民事司法中的衡平判決(下)的應(yīng)用

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法國民事司法中的衡平判決(下)

3、衡平判決的適用

相比“友好裁決”在仲裁中適用的成果[1],訴訟中適用的結(jié)果甚微[2]。雖然一些上訴法院設(shè)立了“友好裁決庭”(chambresdel’amiablecomposition),但是凡爾賽和?巳樟_旺斯上訴法院[3]的實踐表明并沒有達到預(yù)期的目標。在1998年12月,格倫諾貝爾上訴法院的勞動爭議庭專門召集律師展開對“友好裁決”的討論,以鼓勵此項活動的推廣。然而,收效仍不理想:直到1999年,僅有6項請求被提起。

根據(jù)法國法學(xué)家們的分析,衡平判決的失敗從主觀上歸結(jié)為當(dāng)事人、律師對“友好裁決”的不信任。例如,艾思圖普(Estoup)先生分析訴訟參加者對求助“友好裁決”猶豫不決的三重原因,包括:首先,友好裁決,如同調(diào)解,實際上就是個觀念問題。當(dāng)通過共同協(xié)議求助于法官的“衡平”,意味著接受一定程度上的討論,也就是向?qū)Ψ酵俗屢徊揭赃_成和解。其次,當(dāng)事人求助于友好裁決并不真正是為了正義的實現(xiàn),而可能是為了挽救因逾期喪失的權(quán)利或規(guī)避法律條文的適用。此外,如果他們真正想求助于衡平,他們寧愿通過調(diào)解途徑,因為在調(diào)解中他們?nèi)韵碛幸欢ǖ男问娇刂茩?quán)。最后,尤其重要的是,與適用法律的結(jié)果相比,友好裁決具有更多的不確定性,因為“衡平”(即正義)本質(zhì)上是非常主觀化的概念,在每個人心中都有自己的解答。在嚴格適用法律的情形下,當(dāng)事人對結(jié)果仍具有一定的預(yù)測性;而在友好裁決中,他們只能自我說服法官的衡平判決更符合自己的利益。因此,當(dāng)事人,放棄依法審判權(quán),而求助于友好裁

決的前提必須是他們對法官有足夠的信任感。而導(dǎo)致這些主觀原因的出現(xiàn)是有其歷史淵源的。參加者排斥友好裁決是因為他們認為,此來源于以往糾問制之下產(chǎn)生的,起初盛行的舊制度,而數(shù)世紀以來被遺忘的傳統(tǒng)。成文法體系的法國背景從其本質(zhì)上不贊成對已編撰的條文進行改變。因此,要解開實踐中已經(jīng)俗成的程序枷鎖是非常艱難的,同樣,放棄已經(jīng)形成的經(jīng)驗和習(xí)慣,也是非常艱難的。所有改革都被視為是一種干擾,甚至是一種歷險;除非其有強制性的規(guī)定,才可能產(chǎn)生一定效應(yīng)。[4]另外一位學(xué)者,弗沙爾(Fouchard)先生也論述到友好裁決在訴訟中失敗的最明顯的原因是不信任。程序的參加者還沒有轉(zhuǎn)變他們的態(tài)度,不喜歡立法者所提出的改革措施。許多律師只了解程序的基本結(jié)構(gòu)和日常操作,沒有時間,也沒有興趣去研究和實踐新的措施。

客觀原因上,衡平判決的失敗則被一致歸結(jié)為法律規(guī)定的適用條件過于苛刻。[6]衡平判決的適用必須同時具備三個條件:

(1)時間條件:糾紛產(chǎn)生之后!坝押貌脹Q”協(xié)議只能在糾紛產(chǎn)生之后,即成因充分了解的情形下達成;這意味著,糾紛產(chǎn)生之前的有關(guān)協(xié)議無效。糾紛產(chǎn)生后,在提起訴訟之前或法院受理后,當(dāng)事人都可以達成“友好裁決”協(xié)議。在糾紛產(chǎn)生后至提起訴訟之前,當(dāng)事人可以在協(xié)議中合意指定管轄法院;而提起訴訟后,“友好裁決”協(xié)議只能由依法享有管轄權(quán)的法院受理,否則被告人可以提出管轄權(quán)異議。

(2)形式條件:應(yīng)當(dāng)具有當(dāng)事人的明確協(xié)議。當(dāng)事人意欲求助“友好裁決”,授予法官根據(jù)公平原則來衡平解決糾紛時,必須達成明確的協(xié)議,排除一切其他的默示或暗示的意思表示。這是因為,此協(xié)議實為“當(dāng)事人主動放棄權(quán)利的條款,即他們通過達成此項條款放棄法律的保護和利益,而允許裁斷人無需嚴格遵守法律來做出裁決”。但是,明確的協(xié)議不等于書面的協(xié)議。協(xié)議的形式是多樣的,可以是簡單的書面形式,或直接來到法官面前的口頭宣示,或意見的交換。不過,“協(xié)議的目的必須是直接的和明確的,不需要通過邏輯推理來發(fā)掘默示意思表示之下的真實意思表示”[8]。協(xié)議的內(nèi)容,如同訴訟請求,將會限制法官“衡平”權(quán)力的范圍,即法官衡平判決的內(nèi)容不能超出當(dāng)事人協(xié)議的請求范圍。

(3)實質(zhì)條件:必須是當(dāng)事人有權(quán)自由處分的權(quán)利。當(dāng)事人不能通過此協(xié)議規(guī)避禁止性規(guī)定。此條件源于仲裁中的判例:友好裁決人,原則上不需要遵守程序或形式上的規(guī)定[9],但必須遵守公共秩序(ordrepublic)原則[10]。學(xué)術(shù)界對此也達成認同:“解除友好裁決人遵守法律的義務(wù)并不意味著其可以逃避公共秩序原則的約束。相反,公共秩序原則將一直束縛其活動,無論是糾紛的實質(zhì)內(nèi)容還是程序本身!盵11]然而,從實踐中看,此項實質(zhì)條件很大程度上限制了“友好裁決”的適用。例如,在格倫諾貝爾上訴法院1998年4月27日的判決中,雙方當(dāng)事人意識到原有要求的和補貼的數(shù)額不合理,于是請求上訴法院“友好裁決”。然而,上訴法院卻無法進行衡平判決,因為當(dāng)事人的請求涉及到加班時間,而這屬于經(jīng)濟公共秩序的內(nèi)容,排除法官的自由裁量,所以法院只能依法裁定。

針對訴訟中衡平判決適用條件的苛刻性,一些學(xué)者提出了相應(yīng)的修改意見。布魯亞爾(Brouillaud)先生認為:首先,取消原有的時間條件限制,即友好裁決協(xié)議也可以在糾紛產(chǎn)生之前達成。因為,糾紛產(chǎn)生后,要當(dāng)事人雙方或一方放棄其部分權(quán)利,避開對其有利的依法審判,而求助友好裁決的念頭很難產(chǎn)生;如此,友好裁決協(xié)議的達成機率大大減少。相反,在合同締結(jié)中,基于雙方的互相信任,維護合同平衡,誠實信用合作的共同理念,友好裁決協(xié)議的達成相對比較容易。所以,我們不應(yīng)該排除了在糾紛產(chǎn)生前易于達成友好裁決協(xié)議的良好時機。其次,增加當(dāng)事人在友好裁決協(xié)議中對法官的合意選擇權(quán)。選擇仲裁員是仲裁的基本屬性之一,因為這體現(xiàn)了當(dāng)事人對糾紛的公斷人特殊的信任。此點也被艾思圖普(Estoup)先生所贊同:“如果我們想新民事訴訟法典第12條的規(guī)定變成事實,那么也需要在司法機構(gòu)中增設(shè)對法官的選擇權(quán)。”[14]最后,應(yīng)當(dāng)允許法官,在不觸及司法機構(gòu)內(nèi)部規(guī)則的前提下,可以采用比較簡便的程序。

4、“衡平”使命的行使

除了適用條件的苛刻性,具體適用條文的缺失,也是導(dǎo)致“友好裁決”適用困難的另一個客觀原因。無論是在訴訟還是在仲裁中,承擔(dān)友好裁決人的法官或仲裁員的義務(wù),民事訴訟法典沒有明確的規(guī)定。不過,近年來判例的補充和學(xué)術(shù)界的研究逐漸在補充這一空白。他們總結(jié)出:法官或仲裁員,在友好裁決中,

應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序、對審原則(lecontradictoire)或辯論原則、當(dāng)事人的意愿。具體落實到司法活動的過程中,法官或仲裁員必須注意三點:衡平中并非完全排除法律的適用;衡平的裁決結(jié)果必須有充分的說服理由;在合同糾紛處理中,不能通過強加新的義務(wù)以達到創(chuàng)造新合同的效果。

(1)衡平不排斥法律的適用

當(dāng)事人在通過授予裁決人根據(jù)公平原則“衡平”的情形下,實際承認后者可以規(guī)避法律規(guī)則的適用。然而,裁決人是“可以”,而非“應(yīng)當(dāng)”規(guī)避法律的適用。因此,我們并不禁止裁決人,在其認為適用法律更符合正義的情形下,依據(jù)法律來作出裁決。當(dāng)然,他應(yīng)該對為什么要適用法律做出合理的解釋。[16]這點在國際仲裁中也得到確認。在1984年巴黎國際商會的仲裁裁決中,其裁決理由明確表示:“衡平旨在考慮到具體情形、局勢和因素,不拘泥于法律的框架,以避開或者修改法律規(guī)則的嚴格性。但是,這并不妨礙裁斷人在認為適用法律更加適合衡平旨意的條件下依據(jù)法律作出裁決!

給予法庭“友好裁決”的權(quán)力,當(dāng)事人的意愿是糾紛的處理不僅僅是以法律條文為依據(jù),而是為了得到一個公平、可以被接納的解決方案,必要時,改變法律以適應(yīng)具體的事實情況。[18]友好裁決人被賦予的是一種真切的“使命”,而非簡單的權(quán)力。友好裁決同時蘊含著兩項內(nèi)容:一是在法律之外裁決的權(quán)利,二是消除不公平的義務(wù)。如果法律的適用導(dǎo)致不公平,法官則避開法律而衡平判決;如果法律的適用符合正義,法官則應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律條文來作出裁決。公平的解決一直是友好裁決所追求的最終目標。

(2)衡平判決中的理由。

關(guān)于友好裁決中是否應(yīng)當(dāng)有義務(wù)附以判決理由,一開始時態(tài)度是否定的。起初,判例并不承認判決理由的義務(wù),友好裁決中裁決人不受程序規(guī)則的約束,也被免除其判決理由的義務(wù)。最高法院認為“友好裁決中的裁決人,負有整頓社會的責(zé)任,除非有特殊的困難,不被要求給予判決理由以支持其裁決”。

然而,在20世紀60年代判例的態(tài)度發(fā)生轉(zhuǎn)變。巴黎上訴法院,在其判決中,認為“仲裁法院和其他法院一樣有義務(wù)對其作出的判決附有判決理由,這是無條件的和絕對的。當(dāng)事人,即使在授予友好裁決時,

也無法取消這一義務(wù)。”[21]仲裁裁決和其他判決一樣需要有判決理由,即使是在友好裁決的情形下也同樣。

近年來,層出的判例中愈加肯定了這一判決理由義務(wù)。裁決人在友好裁決時,如果他宣告衡平后的結(jié)果是適用法律規(guī)則,就應(yīng)當(dāng)充分解釋其認為適用法律規(guī)則更加符合正義的理由。[22]比如,裁決人不能依據(jù)法律條文簡單駁回要求專屬付款的請求,而沒有解釋此舉適宜正義的理由。[23]再如,裁決人在評估爭議債權(quán)的數(shù)額中計算后的價格,沒有解釋為什么采用已確定的合同價格更符合公平的考慮,如此產(chǎn)生的結(jié)果不符合公平;裁決人并沒有真正履行好友好裁決中的使命。[24]

不過,友好裁決中的判決理由的要求明顯低于依法裁決中的判決理由義務(wù)。因為“友好裁決人不被要求限定于當(dāng)事人辯論中的詳細細節(jié)”[25],相比普通判決中法官必須對當(dāng)事人提出的每項請求都要給予法律解答的義務(wù),友好裁決中的法官只需陳述其理由,以及理由與判決主文的主要點的邏輯關(guān)系即可。[26]例如,在對損害的評估中,法官原則上應(yīng)當(dāng)解釋和驗證評估的內(nèi)容,即使他享有這種獨立的權(quán)力。而在友好裁決中,他擁有一定的裁量權(quán),不需要做出這樣的解釋。

(3)“衡平”對合同的謙讓

根據(jù)法國民法典第1134條的規(guī)定,依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律的約束力。當(dāng)事人的意愿是合同的靈魂。如此,在合同糾紛處理中,當(dāng)事人同意授予法官或仲裁人根據(jù)公平原則衡平處理時,是否意味著這種對依法審判權(quán)的“放棄”等同于對合同產(chǎn)生的約束義務(wù)的“放棄”?裁決人是否有權(quán)力改變、規(guī)避或修訂合同?關(guān)于這些問題,學(xué)術(shù)界一直存在爭論,判例中的態(tài)度也很反復(fù)。

學(xué)術(shù)界劃分成兩個對立的陣營:支持和反對。支持者認為,承認友好裁決人的對合同的修訂權(quán)力,實際上就是將友好裁決條款等同于合同修訂條款。他們認為,友好裁決“暗含著修訂合同的權(quán)力。通過友好裁決,我們給予裁決人根據(jù)公平和適度的原則裁決的權(quán)力,實際上也就蘊含著在一定界限內(nèi)修改已不被履行或?qū)⒉槐宦男械暮贤x務(wù)的權(quán)力”。[28]反對者則否定了友好裁決條款和默示放棄合同的等同性,因

為他們認為,“對合同的放棄只能源于一種明確的,非模棱兩可的意愿,不需要任何討論來深究的意思表示!盵29]如此,沒有當(dāng)事人意愿的明確表示,就猜測友好裁決條款等同于對合同的放棄,這是不正確的。確實,依據(jù)法典條文,友好裁決條款意味著法官擁有避開法律條文適用的權(quán)力,但是,這不意味著同時擁有不遵守合同內(nèi)容的權(quán)力。在缺乏當(dāng)事人的明確意思表示時,裁決人不能僅依據(jù)友好裁決條款而推斷出可以不遵守合同的結(jié)論。另外,“友好裁決人,因為很容易迷失于正義的不確定之中,所以,必須以合同作為其迷茫中的唯一指示燈,來照明法律迷失的黑夜。”

翻閱有關(guān)判例,一方面,從1977年開始,判例原則上承認友好裁決人可以改變、調(diào)整、甚至排除合同的適用;另一方面,在衡平權(quán)力和當(dāng)事人意愿沖突的情形下,他們也限定了裁決人修訂(réviser)權(quán)力的條件。

相關(guān)判例已經(jīng)承認裁決人,在接受友好裁決的請求后,在下列情形下修訂合同:1)裁決只支付債權(quán)人合同中預(yù)期款額的一部分[32];2)裁決當(dāng)事人之間平均攤負銀行利息數(shù)額,而不是合同中規(guī)定的僅由一方承擔(dān)[33];3)駁回取消依據(jù)協(xié)會組織章程的規(guī)定正規(guī)召集的全體代表大會的請求[34];4)限制合同中不競爭條款的適用范圍[35];5)裁決減少合同預(yù)期的損害賠償數(shù)額[36];6)在合同解除的賠償義務(wù)中,只加予一方當(dāng)事人的責(zé)任而忽視其他當(dāng)事人的應(yīng)有責(zé)任的條款,被判定無效。

然而,在排除合同內(nèi)容的適用時,裁決人應(yīng)當(dāng)避免“重新產(chǎn)生一個新的合同”[38]:他不能修正合同中的經(jīng)濟(économie)[39];他不能主持一次對合同的重新協(xié)商(renégociation)[40]。友好裁決人的調(diào)整權(quán)力允許減少嚴格適用合同所產(chǎn)生的不公平,以重新建立最初的平衡;但是,他不是取消合同的效力。他也不允許擴充合同滋生義務(wù)的效力。

合同的經(jīng)濟,這一概念在法國判例中一直存在爭議;如今,它已成為一個“令人困惑的”定義。在友好裁決中,裁決人有權(quán)力改變合同,當(dāng)然不能修訂合同的經(jīng)濟,以避免違反民法典第1134條。如此,我們認為,此時的合同的經(jīng)濟就是指合同的本來精神或根本本質(zhì)。對此精神或本質(zhì)的修改,將從實質(zhì)上,顛

覆原有的合同而重新產(chǎn)生一個合同;例如,裁決人強加一些合同當(dāng)事人完全沒有預(yù)見的合同義務(wù),這則是對合同“經(jīng)濟”的變更。

5、衡平判決對中國司法調(diào)解改革的借鑒意義

雖然說“友好裁決”在法國民事司法中的實踐至目前而言還是失敗的,然而,我們認為,對這一制度的研究將對中國目前規(guī)范司法調(diào)解的活動有重要借鑒意義。

司法調(diào)解,即法院調(diào)解,在遭受到種種詰難后,從上世紀末至本世紀初呈現(xiàn)出衰退的趨勢。但是,民事司法改革中產(chǎn)生的危機和黨中央“和諧社會”的政治口號給予司法調(diào)解回升的機會。顯然,司法調(diào)解的回升,并非只是一種簡單的重復(fù),需要程序化的改革。201*年最高人民法院頒布的關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定,開啟了司法調(diào)解程序化的進程。

我們知道,在以往的司法調(diào)解中,法官的調(diào)解活動,基于雙重角色調(diào)解員和裁判員的結(jié)合,呈現(xiàn)出調(diào)解和判決活動的交叉!罢{(diào)解式判決”和“判決式調(diào)解”[43]恰是這種交叉產(chǎn)生的具有中國特色的產(chǎn)物。前者是帶有“調(diào)解”的名義或特征,但違背了當(dāng)事人的意愿,實際上為法官一方意思表示的裁決結(jié)果;后者則是那些帶有判決的成分但并不違背任何一方當(dāng)事人意志的結(jié)果。在司法調(diào)解已確立的三大原則中,我們認為自愿原則應(yīng)該為三大原則之首;當(dāng)事人的意愿是本質(zhì)決定調(diào)解活動的關(guān)鍵所在。因此,對于“調(diào)解式判決”,我們主張堅決拋棄。而對于“判決式調(diào)解”,我們則可以將其規(guī)范納入司法調(diào)解的改革軌道中。改革途徑包括兩種:一是當(dāng)事人提出申請,要求將調(diào)解協(xié)議內(nèi)容以判決書形式作出的,法院經(jīng)過審查,認為其不違背公共秩序原則的前提下,應(yīng)該做出判決,以固定調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容。雖然我國的調(diào)解協(xié)議,比照西方國家的調(diào)解協(xié)議,已經(jīng)有著直接申請強制執(zhí)行力,但是,現(xiàn)實中當(dāng)事人不乏有如此請求。二是引入“友好裁決”制度。在司法調(diào)解中當(dāng)事人無法達成和解方案時,當(dāng)事人在充分信任的基礎(chǔ)上,可以委托法官通過衡平作出一個公平的裁決。

事實上,在201*年最高法院頒布的關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定中(第十七條第二款),我們可以找尋到“友好裁決”的萌芽:當(dāng)事人就主要訴訟請求達成調(diào)解協(xié)議,請求人民法院對未達成協(xié)議的訴訟請求提出處理意見并表示接受該處理結(jié)果的,人民法院的處理意見是調(diào)解協(xié)議的一部分內(nèi)容,制作調(diào)解書的記入調(diào)解書。[44]顯然,對于法院的處理意見如何成為調(diào)解協(xié)議內(nèi)容的規(guī)定,最高法院的解釋非常單薄。隨著這項條款的適用,很多問題肯定會產(chǎn)生,例如,如何避免法院的補充意見“反客為主”,如何避免合意“強制”的產(chǎn)生,等等。如此,對“友好裁決”制度的研究將能解決法官在提出處理意見中權(quán)力規(guī)制的問題;這也正是本文的旨意所在。

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