勞動仲裁法律問題討論總結(jié)

涉及社會保險的調(diào)解問題

當調(diào)解涉及社會保險問題時：（參照梁勇訴濰坊中獅制藥有限公司一案）

1、被申請人一次性支付申請人各項費用共計10000元，其中包括被申請人應(yīng)為申請人補繳的1996年9月至201*年3月份的社會保險費用及其滯納金；

2、被申請人與申請人雙方在30日之內(nèi)到社會保險機構(gòu)辦理相應(yīng)社會保險補繳手續(xù)，個人應(yīng)繳納的部分由被申請人向申請人收取，一并繳納。

裁決書中的審理查明：

1、闡明事實、依法認定，事實和法律依據(jù)相統(tǒng)一；2、對于證據(jù)必須要質(zhì)證，并在裁決書中體現(xiàn)質(zhì)證的結(jié)果和事實結(jié)果；3、審理查明和本院認為要相統(tǒng)一；4、所有申請在裁決中都應(yīng)指明不能籠統(tǒng)的駁回其它訴訟請求。支持或者不支持都應(yīng)當列明：例如：是否應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金時，要分清情況，如何解除雙方協(xié)商，還是因為嚴重違紀被公司除名抑或因為未繳納社會保險、未簽訂合同而離職。5、法律條文要完整引用，不能解釋法條；6、對于被申請人的答辯采不采用要做一下說明；

認定事實勞動關(guān)系問題

1、如何認定問題：

依據(jù)勞社部發(fā)[201*]12號《確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》

2、認定勞動關(guān)系立案時：

立案時，勞動者是否有證據(jù)證明雙方存在事實勞動關(guān)系。開庭裁決時:

當缺席裁決時，根據(jù)申請人提供的證據(jù)或者申請人對事實的陳述，認定雙方的事實勞動關(guān)系。當事人到庭，但是不舉證時：

被申請人到庭舉證（工資表、考勤表），但是證據(jù)中沒有申請人時：首先要看一下工資表是否符合《山東省工資支付辦法》，工資表應(yīng)當支付原始工資憑證。工資表證據(jù)：

若工資表是真的，符合財務(wù)憑證，但申請人認為是假的時（例如認為是簽字假的），則要詢問申請人是否需要鑒定。若提供的工資表、考勤表不符合法律規(guī)定，則認定為未提交。不符合要求的證據(jù)不能采用，不符合證據(jù)規(guī)則、舉證要求的證據(jù)，視為無效證據(jù)。

被申請人除提供原始財務(wù)工資表外，還可以提供銀行發(fā)放回執(zhí)。財務(wù)憑證和銀行發(fā)放回執(zhí)要相統(tǒng)一�？记诒恚�

考勤表申請人質(zhì)證，若是假的，則真的為什么樣的，可

以找證人或者是其他的證據(jù)加以證明，雙方相互質(zhì)證認定。證據(jù)集中在只看考勤表時，如何認定考勤表的真假？有證據(jù)時可以就證據(jù)進行質(zhì)證，一方?jīng)]有證據(jù)或是雙方都沒有時，可以列舉事實舉證。

關(guān)于確認勞動關(guān)系中的第二條：

領(lǐng)導與被領(lǐng)導關(guān)系，口述事實能否作為裁決依據(jù)，申請人可以陳述一系列與被申請人相關(guān)的事實等問題。

可以按常理推斷，根據(jù)法理、常理問題進行裁決。缺席裁決時：

嚴格按照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定程序進行審理，其中對于被申請人的材料：法定代表人身份證明書、授權(quán)委托書、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本，要嚴格審查，法定代表身份證明書、授權(quán)委托書必須加蓋公章，授權(quán)委托書中的委托權(quán)限必須載明，同時要對當事人（尤其是被申請人）的資格進行審查。

3、法的溯及力問題

在《勞動法》背景下，勞動者與用人單位在勞動合同中約定違約金，《勞動合同法》實施后，勞動者在合同期內(nèi)違約，是否應(yīng)付違約金？目前存在兩種觀點：一、根據(jù)法不溯及既往原則以及《勞動合同法》第九十七條之規(guī)定，此種情形下應(yīng)適用《勞動法》，雙方簽訂的勞動合同有效，應(yīng)該繼續(xù)履行。因此勞動者應(yīng)該支付違約金；二、此種情況下，應(yīng)

適用《勞動合同法》，勞動者不應(yīng)支付違約金。理由：《立法法》第84條規(guī)定“法律、行政法規(guī)等不溯及既往，當為更好的保護公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而做的特別規(guī)定除外”。而《勞動合同法》第25條即為更好的保護勞動者的權(quán)利和利益的特別規(guī)定，可以溯及既往。另，根據(jù)《勞動合同法》第97條第3款關(guān)于經(jīng)濟補償金的規(guī)定，也可以看出該法保護勞動者的立法精神。故對于第九十七條第一款中“本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行”的規(guī)定，不應(yīng)理解為新法生效之前依法制定的勞動合同在新法生效之后都無條件履行，對于合同中違法的條款應(yīng)按無效處理。

附：第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓費用。

用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。

第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

4、關(guān)于違約金的問題

5、加班費的支付問題

在勞動者要求加班費的案件中，一般根據(jù)用人單位提供的考勤表和工資發(fā)放明細加以確認是否存在加班。但是大多數(shù)情況下用人單位的考勤表和工資發(fā)放明細中都沒有加班記錄，勞動者又不能提供有力證據(jù)，但是很多勞動者確有加班的事實，這種情況下，應(yīng)該怎樣更好地彰顯正義與公平？

加班費問題，可以參照“不定時工作制”。

6、關(guān)于送達分支機構(gòu)文書問題（以華北建設(shè)集團為例）當申請人起訴被申請人時，被申請人為總公司時，是否可以對其分公司送達文書；

如果是集團的子公司，可以直接起訴子公司。7、關(guān)于最低工資問題

根據(jù)濰政字[201*]9號規(guī)定，濰坊市最低工資為每月620元，

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我國企業(yè)債券發(fā)行中的法律問題之總結(jié)與探討

一、債券發(fā)行綜述

（一）債券的主要分類

分類方式債券種類具體內(nèi)容發(fā)行主體是政府，以政府信譽做保證，風險在各種投資工具中是最小的。目前我國的政府債券只能由中央政府直接發(fā)行，即國債。但為了支持地方政府債券按發(fā)行主體分類金融債券企業(yè)或公司債券經(jīng)濟建設(shè)，國債代地方政府發(fā)行的方式，即中央政府將部分新增國債項目資金轉(zhuǎn)貸給地方，用于國家明確的國債資金建設(shè)項目，由地方政府還本付息，不列入中央預算也不做財政赤字處理。發(fā)行主體是銀行和非銀行的金融機構(gòu)，一般采取直接公募的方式發(fā)行。發(fā)行主體一般為企業(yè)或公司（有限、股份）。其中，公司債券的發(fā)行主體一般為上市的股份公司，不過按照《證券法》和《公司債券發(fā)行試點辦法》的規(guī)定，有限公司具備一定的條件也可以發(fā)行債券。按利率是否固定分類固定利率債券浮動利率債券附息債券一次性還本付息債券按計息方式分類貼現(xiàn)債券在償還期限內(nèi)，利率固定不變的債券。市場利率波動的風險不影響債券的收益。發(fā)行時規(guī)定債券利率隨市場利率定期浮動的債券，浮動利率債券一般是中長期債券。券面上附有各種息票的中長期債券。在債務(wù)期間不支付利息，只有到債務(wù)期滿后按規(guī)定的利率一次性向持有人支付利息并還本的債券。我國發(fā)行的中期國債多為此種。指票面上不附息票，發(fā)行時按規(guī)定的折扣率，以低于債券的面值的價格發(fā)行，到期按債券面值兌付而不另付利息的債券，其發(fā)行價與面值的差額即為當付的利息。短期國債常采用此種。在存續(xù)期內(nèi)不支付利息，發(fā)行價格是債券面值按票面利率折現(xiàn)后的現(xiàn)值，到期按票面額還本付息。多為期限大于一年的債券采用。償還期限在十年以上。償還期限在一年以上十年以下。償還期限在一年以下。零息債券按償還期限分類

長期債券中期債券短期債券（二）我國債券主要品種及其監(jiān)管

債券類別政府債券（國債）①監(jiān)管機構(gòu)財政部主要法律依據(jù)《中華人民共和國國庫券條例》《財政部關(guān)于印發(fā)〈201*年記賬式國債招標發(fā)行規(guī)則〉的通知》央行票據(jù)②政策性金融債券③商業(yè)銀行債券非銀行金融機構(gòu)債券④普通債券次級債券⑤一般企業(yè)集團財務(wù)公司證券公司債券人民銀行人民銀行銀監(jiān)會、人民銀行銀監(jiān)會、人民銀行人民銀行人民銀行、銀監(jiān)會證監(jiān)會、人民銀行證監(jiān)會、人民銀行保監(jiān)會證監(jiān)會N/A《全國銀行間債券市場金融債券發(fā)行管理辦法》《商業(yè)銀行次級債券發(fā)行管理辦法》《全國銀行間債券市場金融債券發(fā)行管理辦法》《證券公司債券管理暫行辦法》《證券公司短期融資券管理辦法》《保險公司次級定期債務(wù)管理暫行辦法》《公司債券發(fā)行試點辦法》《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具管理辦法》《銀行間債券市場非金融企業(yè)中期票據(jù)業(yè)務(wù)指引》《銀行間債券市場非金融企業(yè)短期融資券業(yè)務(wù)指引》短期融資券/中期票據(jù)銀行間市場交易商協(xié)會《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具發(fā)行注冊規(guī)則》《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具募集說明書指引》《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具中介服務(wù)規(guī)則》《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具信息披露規(guī)則》信貸資產(chǎn)支持證券⑥銀監(jiān)會、人民銀行《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》《企業(yè)債券管理條例》《國家發(fā)展改革委關(guān)于進一步改進和加強企業(yè)債券發(fā)改委企業(yè)債券管理工作的通知》《國家發(fā)展改革委關(guān)于推進企業(yè)債券市場發(fā)展、簡化發(fā)行核準程序的有關(guān)事項的通知》可轉(zhuǎn)換債券國際開發(fā)機構(gòu)債券⑦證監(jiān)會人民銀行、財政部、發(fā)改委、證監(jiān)會《上市公司證券發(fā)行管理辦法》《國際開發(fā)機構(gòu)人民幣債券發(fā)行管理暫行辦法》金融債券證券公司短期融資券保險公司次級債公司債券①國債：中央政府為了籌集資金而向投資者發(fā)行的債券，其以中央政府的稅收作為償債保障。目前我國比較常見的國債是記賬式國債和憑證式國債，記賬式國債是沒有實物形態(tài)的債券，又稱為“無紙化國債”，它可以在證券交易市場發(fā)行、銀行間市場發(fā)行和跨市場發(fā)行。銀行間市場發(fā)行的記賬式國債一般個人投資者不能購買。憑證式國債又稱“儲蓄式國債”，是一種國家儲蓄債，不印刷實物券，以填制“中華人民共和國憑證式國債收款憑證”的形式記錄債權(quán)，可記名、可掛失但不可以上市流通。

②央行票據(jù)：指中國人民銀行面向全國銀行間債券市場成員發(fā)行的、期限一般在一年以內(nèi)的短期債券。央行票據(jù)與其他債券有一個本質(zhì)的區(qū)別在于其發(fā)行票據(jù)不是為了籌集資金，而是中央銀行調(diào)節(jié)基礎(chǔ)貨幣的一項貨幣政策工具，目的是減少商業(yè)銀行可貸資金量。與提高銀行存款準備金的功能差不多。

③政策性金融債券：我國政策性銀行（包括國家開發(fā)銀行、中國進出口銀行和中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行三家）為籌集信貸資金，經(jīng)中國人民銀行批準，向國有商業(yè)銀行、區(qū)域性商業(yè)銀行、商業(yè)保險公司、城市合作銀行、農(nóng)村信用社、郵政儲蓄局等金融機構(gòu)發(fā)行的債券。

④非銀行金融機構(gòu)債券：是指由財務(wù)公司、金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、信托公司等非銀行金融機構(gòu)發(fā)行的債券。

⑤金融機構(gòu)次級債券：是指商業(yè)銀行和非銀行金融機構(gòu)發(fā)行的，本金和利息的清償順序列于商業(yè)銀行和非銀行金融機構(gòu)的其他負債之后，先于商業(yè)銀行和非銀行金融機構(gòu)的股權(quán)資本的債券。

⑥信貸資產(chǎn)支持證券：由銀行業(yè)金融機構(gòu)作為發(fā)起機構(gòu)，經(jīng)信貸資產(chǎn)信托給受托機構(gòu)，由受托機構(gòu)發(fā)行的，以該財產(chǎn)所產(chǎn)生現(xiàn)金支付其收益的受益證券。

⑦國際開發(fā)機構(gòu)債券：進行開發(fā)型貸款和投資的國際開發(fā)性金融機構(gòu)依法在中國境內(nèi)發(fā)行的債券。

（三）我國債券市場

3.1債券市場

近幾年我國的債券市場發(fā)展比較快，從201*年到201*年，債券市場的托管量從12.33萬億、15.11萬億、17.53萬億，呈逐年增長態(tài)勢。目前我國的債券市場分為銀行間債券市場和交易所債券市場，銀行間債券市場是我國債券流通的主要市場，但目前證監(jiān)會大力鼓勵發(fā)展交易所債券市場，該市場的發(fā)展也比較迅速。市場規(guī)模債券品種銀行間市場截止201*年年底，總托管量為18.88萬億國債、金融債、央票、企業(yè)債、中期票據(jù)、短期融資券、次級債、集合債券、集合票據(jù)等交易所市場截止201*年年底，總托管量為4519億國債、企業(yè)債、公司債、集合債券等投資主體流動性商業(yè)銀行、農(nóng)信社、保險公司、基金公司、商業(yè)銀行（試點）*、保險公司、基金公司、證券公司、財務(wù)公司、信托等證券公司、企業(yè)法人、個人投資者債券報價和交易活躍，流動性較好流動性一般*201*年1月19日，銀監(jiān)會、證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于開展上市商業(yè)銀行在證券交易所參與債券交易試點有關(guān)問題的通知》，允許14家上市商業(yè)銀行參與交易所債券投資交易。

3.2債券市場的主要投資主體可參與市場資金實力風控能力商業(yè)銀行農(nóng)信社保險公司基金公司證券公司銀行間市場、交易所銀行間市場、交銀行間市場、交銀行間市場、交銀行間市場、交易所市場易所市場易所市場易所市場市場非常強大強較強一般強較強較強強一般強風險承受能力可投資標的較低利率產(chǎn)品、信用產(chǎn)品較高較低較高較高利率產(chǎn)品、信用產(chǎn)品利率產(chǎn)品、信用利率產(chǎn)品、有擔利率產(chǎn)品、信用產(chǎn)品保信用產(chǎn)品側(cè)重安全、長期產(chǎn)品投資偏好資產(chǎn)配置，主要側(cè)重安全、流動性，側(cè)重收益、流動側(cè)重收益、安投資有擔保信側(cè)重收益、流動性，僅投資高評級信用性，喜歡高收益全，喜歡高收益用債券和高評喜歡高收益?zhèn)�券債券債券債券級無擔保信用債注：表格數(shù)據(jù)均為摘錄

3.3債券市場交易的主要債券品種市場規(guī)模發(fā)行家數(shù)發(fā)行規(guī)模期限企業(yè)債券14,458億182只3,627億7年期（占50%）、10年期（23%）為主，有124家采用含權(quán)設(shè)計絕大多數(shù)為固息，僅6家為浮息債券有117家采用了擔保增信措施注：表格數(shù)據(jù)均為摘錄

短期融資券6655億442只6,742億絕大多數(shù)為1年期-中期票據(jù)13,606億元223只4,924億5年期（56.5%）,3年期（34%）為主大多數(shù)為不含權(quán)債，僅18只采用了含權(quán)設(shè)計大多數(shù)為固息債券，僅45只為浮息債絕大數(shù)為無擔保債，僅17家采用了擔保增信措施公司債券1,641億23只511億5年期（43%）,3年期（30%）為主僅7只采用了含權(quán)設(shè)計含權(quán)設(shè)計附息利率類型擔保情況-全為固息債券有20只采用了擔保增信措施-

二、參與企業(yè)債券發(fā)行并出具法律意見書的若干關(guān)注要點

（一）企業(yè)債券發(fā)行的法律依據(jù)

1.1目前發(fā)行企業(yè)債券主要遵循四部現(xiàn)行有效的法律文件：《中華人民共和國證券法》（201*年修訂）《企業(yè)債券管理條例》國務(wù)院令[1993]第121號

《國家發(fā)展改革委關(guān)于進一步改進和加強企業(yè)債券管理工作的通知》發(fā)改財金[201*]1134號（以下簡稱：“《企業(yè)債券管理工作的通知》”）

《國家發(fā)展改革委關(guān)于推進企業(yè)債券市場發(fā)展、簡化發(fā)行核準程序的有關(guān)事項的通知》發(fā)改財金[201*]7號（以下簡稱“《企業(yè)債券有關(guān)事項的通知》”）

1.2法律文件的適用

從法律位階上看，《證券法》作為全國人大的立法，位階最高，為企業(yè)債券發(fā)行需要遵守的根本大法�！镀髽I(yè)債券管理條例》作為國務(wù)院公布的行政法規(guī)，其位階高于發(fā)改委公布的《企業(yè)債券管理工作的通知》和《企業(yè)債券有關(guān)事項的通知》這兩部部門規(guī)章。但實踐中，《企業(yè)債券管理條例》中的許多規(guī)定已經(jīng)遠遠落后于企業(yè)債券市場的發(fā)展現(xiàn)狀，比如，條例中規(guī)定的審批機關(guān)國家計劃委員會，國務(wù)院證券委員會等行政機關(guān)已經(jīng)不存在，變?yōu)楝F(xiàn)在的發(fā)改委和證監(jiān)會了，但條例未對此作出任何修訂。但《企業(yè)債券管理工作的通知》和《企業(yè)債券有關(guān)事項的通知》這兩份規(guī)定開篇均說明其是根據(jù)《企業(yè)債券管理條例》制定的，因此條例的規(guī)定依然是企業(yè)債券發(fā)行的重要參考依據(jù)，但律師在出具法律意見書的時候，更多地還是結(jié)合比較新的兩部通知的規(guī)定來衡量企業(yè)債券發(fā)行是否合規(guī)。

兩部通知的頒布機關(guān)都是國家發(fā)改委的財經(jīng)司，因此兩部通知的位階是一樣的，那么按照新法優(yōu)于舊法的原則，《企業(yè)債券有關(guān)事項的通知》要優(yōu)先于《企業(yè)債券管理工作的通知》來適用，也是律師出具法律意見的主要依據(jù)。

1.3《企業(yè)債券有關(guān)事項的通知》的出臺背景及特點

繼07年企業(yè)債券發(fā)行制度出現(xiàn)市場化發(fā)行的重大突破后，08年新年伊始企業(yè)債發(fā)行方式再度迎來新的變革，為進一步推動企業(yè)債券市場化發(fā)展，擴大企業(yè)債券發(fā)行規(guī)模，國家發(fā)改委于201*年1月發(fā)布《企業(yè)債券有關(guān)事項的通知》，力圖使企業(yè)債券的發(fā)行更加市場化，規(guī)范化。

1.3.1簡化審批

《通知》最為搶眼的舉措是企業(yè)債券的發(fā)行核準程序由審批制改為核準制。在原來的計劃管理模式下，國家發(fā)改委在收集一定量的企業(yè)發(fā)債申請后，集中向國務(wù)院報規(guī)模、批額度，再審批各企業(yè)債券的發(fā)行方案，即分為先核定規(guī)模、后核準發(fā)行兩個環(huán)節(jié)�！锻ㄖ�》將企業(yè)債券發(fā)行核準程序“合二為一”，由先核定規(guī)模、后核準發(fā)行兩個環(huán)節(jié)，簡化為直接核準發(fā)行一個環(huán)節(jié)，這為企業(yè)債券發(fā)行速度與規(guī)模的擴大奠定了制度基礎(chǔ)。

1.3.2拓寬募集資金用途

《通知》明確規(guī)定，籌集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)發(fā)展方向，所需相關(guān)手續(xù)齊全。用于固定資產(chǎn)投資項目的，應(yīng)符合固定資產(chǎn)投資項目資本金制度的要求，原則上累計發(fā)行額不得超過該項目總投資的60%。用于收購產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）的，比照該比例執(zhí)行。用于調(diào)整債務(wù)結(jié)構(gòu)的，不受該比例限制，但企業(yè)應(yīng)提供銀行同意以債還貸的證明；用于補充營運資金的，不超過發(fā)債總額的20%。過去企業(yè)債券的募集資金用途多限于固定資產(chǎn)投資項目。

1.3.3改變企業(yè)債券的增信措施

《通知》明確規(guī)定，企業(yè)可發(fā)行無擔保信用債券、資產(chǎn)抵押債券和第三方擔保債券。這樣做的政策背景是，中國銀監(jiān)會曾于201*年11月向商業(yè)銀行下發(fā)了《關(guān)于有效防范企業(yè)債擔保風險的意見》，要求各銀行一律停止對以項目債為主的企業(yè)債券進行擔保，對其他用途的企業(yè)債券、公司債、信托計劃、保險公司收益計劃、券商專項資產(chǎn)治理計劃等融資性項目，原則上不再出具銀行擔保，已經(jīng)辦理擔保的要采取逐步退出措施，及時追加必要的資產(chǎn)保全措施。過去企業(yè)債券發(fā)行一般都是需要提供擔保的，且有很大比例為銀行提供的擔保。

（二）企業(yè)債券發(fā)行的工作流程2.1發(fā)行企業(yè)債券的工作安排

2.2發(fā)行企業(yè)債券的工作流程

2.3律師參與企業(yè)債券發(fā)行的主要工作內(nèi)容

參與發(fā)行人重組計劃的討論和實施（資產(chǎn)與股權(quán)的收購與劃撥）；起草發(fā)行人發(fā)行債券的董事會決議、股東會決議、政府公文；

起草或?qū)彶閾�保文件（擔保函、抵押合同等）、債�?quán)代理協(xié)議、債券持有人會議規(guī)則、賬戶監(jiān)管及合作協(xié)議等法律文件；出具法律意見書；

對債券發(fā)行的反饋意見進行回復；

其他根據(jù)債券和發(fā)行人的實際情況涉及到需要律師處理的其他問題；

（三）企業(yè)債券發(fā)行的一般條件

3.1一般條件

根據(jù)《企業(yè)債券管理工作的通知》第三條第一款、《企業(yè)債券有關(guān)事項的通知》第二條，律師在出具企業(yè)債券發(fā)行《法律意見書》的時候需要考察，企業(yè)公開發(fā)行企業(yè)債券是否符合下列條件：一般條件具體規(guī)定出具法律意見書的審查要求一般在出具法律意見書前，將發(fā)行人的歷股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，史沿革做一個盡職調(diào)查，并結(jié)合經(jīng)有資格發(fā)行人的規(guī)模有限責任公司和其他類型企業(yè)的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元的會計師事務(wù)所出具的發(fā)行人最近一年的審計報告反映的其凈資產(chǎn)額來判斷，此處的凈資產(chǎn)可以包括少數(shù)股東權(quán)益*。（1）累計債券余額是發(fā)行人發(fā)行各種債券累計債券余額不超過企業(yè)凈資產(chǎn)（不包括少數(shù)股累計債券的額度東權(quán)益）的40%（包括企業(yè)債、中期票據(jù)、短期融資券等）的余額的總計；（2）凈資產(chǎn)為扣除少數(shù)股東權(quán)益后的母公司按照其權(quán)益份額所擁有的合并報表范圍內(nèi)歸屬于母公司的凈資產(chǎn)。盈利狀況經(jīng)濟效益良好，最近三個會計年度連續(xù)盈利根據(jù)有資格的會計師事務(wù)所出具的發(fā)行人的審計報告的凈利潤值來判斷。（1）律師在做申報材料的時候，債券的利率往往尚未通過發(fā)改委的批準，無法確定，此時在法律意見書里認定發(fā)行人的償債能最近三年可分配利潤（凈利潤）足以支付企業(yè)債券一年的利息力有時會存在風險。一般變通的情形是，根據(jù)同等評級等級的同種類債券，最好采取同樣的增信措施的幾個債券的平均發(fā)行利率來預先設(shè)定本次發(fā)行的利率，再折算利息；（2）可供分配的利潤包括當期凈利潤和前期轉(zhuǎn)入的未分配利潤。（1）用于固定資產(chǎn)投資項目的，需要取得與項目相關(guān)的用地及環(huán)保批文，并對項目籌集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)發(fā)展方向，所需相關(guān)手續(xù)齊全。（1）用于固定資產(chǎn)投資項目的，應(yīng)符合固定資產(chǎn)投資項目資本金制度的要求，原則上累計發(fā)行額不得超過該項目總投資的60%；募集資金用途（2）用于收購產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）的，比照該比例執(zhí)行；（杠桿收購LBO）（3）用于調(diào)整債務(wù)結(jié)構(gòu)的，不受該比例限制，但企業(yè)應(yīng)提供銀行同意以債還貸的證明；（4）用于補充營運資金的，不超過發(fā)債總額的20%。的建設(shè)做前期的《可行性研究報告》，并取得相關(guān)主管部門對報告內(nèi)容的可行性的確認批復；（2）用于收購產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）的，沒有參與過，具體需要哪些批文尚無法確定。（3）用于償還貸款，調(diào)整債務(wù)結(jié)構(gòu)的，需要相關(guān)債權(quán)人出具同意償還貸款的證明，此外根據(jù)參與的宿遷債券的反饋意見，目前發(fā)改委要求募集資金所償還的貸款需要一筆一筆核對，向發(fā)改委提供償還貸款的明細帳和相應(yīng)的貸款合同；（4）補充流動資金除了比例限制外，暫時沒有其他特別的限制。債券的利率由企業(yè)根據(jù)市場情況確定，但企業(yè)債債券利率安排券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的百分之四十。（1）利率安排一般是券商主要負責的事情，法律意見書里對利率的表述是援引債券《募集說明書》里的規(guī)定的；（2）通常，券商首先是根據(jù)發(fā)改委第一次償債能力反饋意見的要求，向其申報《債券利率定價報告》，確定一個利率區(qū)間由發(fā)改委批準，因為債券發(fā)行是一個比較長的過程，整個宏觀市場的利率經(jīng)常會發(fā)生較大變化，因此在債券實際發(fā)行時，如果利率出現(xiàn)變化，需要向發(fā)改委出具《利率變動說明》；（3）當發(fā)改委批準本次債券發(fā)行后，券商需要把已經(jīng)確定的債券的利率區(qū)間上報給人民銀行和證監(jiān)會會簽，確定最終的利率；（4）因為利率關(guān)系到發(fā)行企業(yè)債券的成本和投資債券的投資者的利益，所以還需要綜合考慮發(fā)行的時間的選擇和投資者對債券利率的認可程度等各種復雜因素，律師只能在出具法律意見書之日已經(jīng)確定的債券的利率是否違反強制性的法律法規(guī)的規(guī)定作出判斷。發(fā)行人債務(wù)及前次發(fā)行情況前次發(fā)行的債券已經(jīng)足額募集，且已發(fā)行的企業(yè)債券或者其他債務(wù)未處于違約或者延遲支付本息的狀態(tài)；（1）一般要求律師對發(fā)行人涉及的正在進行的訴訟進行調(diào)查，根據(jù)訴訟案件的重大程度來確定；（2）其他違法違規(guī)行為一般指受到行政機關(guān)的行政處罰，同樣也是根據(jù)重大程度來確定。（3）法律意見書對存在的訴訟和行政處罰不論是否重大都要如實披露。*少數(shù)股東權(quán)益：簡稱少數(shù)股權(quán)，在非同一控制下控股合并形式下，子公司權(quán)益中未被母公司持有部分。在母公司擁有子公司股份不足100%，即只擁有子公司凈資產(chǎn)的部分產(chǎn)權(quán)時，子公司股東權(quán)益的一部分屬于母公司所有，即多數(shù)股權(quán)，其余一仍屬外界其他股東所有，由于后者在子公司全部股權(quán)中不足半數(shù)，對子公司沒有控制能力，故被稱為少數(shù)股權(quán)。

通過盡職調(diào)查來確定遵守法律法規(guī)情況最近三年沒有重大違法違規(guī)行為。

（四）城投類企業(yè)債券發(fā)行的特殊監(jiān)管要求

4.1城投類企業(yè)債券的含義

城投類企業(yè)債券（以下簡稱城投債）是企業(yè)債券中的一個特定分支，其特征是發(fā)行主體多為各地政府投融資平臺，債券募集資金主要用于各地基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，各種債券增級措施中或多或少隱含著地方政府信用。

4.2城投類企業(yè)債券發(fā)行的現(xiàn)狀

城投債實際上是地方政府由于自身不能直接負債籌資轉(zhuǎn)而通過下屬的城投公司籌集建設(shè)資金的特定載體。201*年城投債就已出現(xiàn)，但規(guī)模較小。當時國務(wù)院特批企業(yè)債券發(fā)行額度，控制較嚴，絕大部分債券有商業(yè)銀行提供外部擔保，債券評級普遍較高，潛在風險較小，這種狀態(tài)一直持續(xù)至201*年底。從201*年開始，城投債方興未艾、漸成氣候，主要是如下三大因素推動所致：

一是企業(yè)債券審核制度的改革推動了債券市場的發(fā)展，為城投債的迅速發(fā)展奠定了基礎(chǔ)條件。以國家發(fā)改委出臺的《關(guān)于推進企業(yè)債券市場發(fā)展、簡化發(fā)行核準程序有關(guān)事項的通知》（發(fā)改財金[201*]7號）為標志，相關(guān)部門采取鼓勵債券市場發(fā)展的政策，企業(yè)債券審核制度由審批制改為核準制，核準程序較以前大為簡化。由此，債券融資不再是少數(shù)企業(yè)的“特權(quán)”，原則上，只要債券發(fā)行主體滿足條件，通過審核即可批準。

二是債券信用增級模式被動創(chuàng)新，凸顯了城投債的相對優(yōu)勢。由于銀監(jiān)會于201*年底出臺《關(guān)于有效防范企業(yè)債擔保風險的意見》（銀監(jiān)發(fā)〔201*〕75號），禁止商業(yè)銀行為企業(yè)債券提供外部擔保。債券市場轉(zhuǎn)而探索其他債券信用增級方式，其中第三方擔保、發(fā)行人自有土地使用權(quán)質(zhì)押以及應(yīng)收賬款權(quán)利質(zhì)押等信用增級模式逐漸得到市場認可。城投債的發(fā)行主體與地方政府關(guān)系密切，在實現(xiàn)上述信用增級手段上要比一般工商企業(yè)更加容易，且往往隱含地方政府信用，因而更容易獲得審核部門和投資者的認可。

三是宏觀經(jīng)濟政策發(fā)生轉(zhuǎn)變，推動了城投債的迅速發(fā)展。在中央銀行偏緊的貨幣政策的影響下，銀行貸款越來越難以支撐日益增長的政府的固定資產(chǎn)投資，于是部分地方政府融資平臺將目光轉(zhuǎn)向了企業(yè)債券，據(jù)有關(guān)資料顯示，從201*年至今，城投債的發(fā)行規(guī)模占了企業(yè)債發(fā)行總規(guī)模的60%以上，我參與的幾次企業(yè)債券的發(fā)行也無一例外的都是城投債，在債券信息披露網(wǎng)站披露的債券發(fā)行信息也能證明城投債幾乎演繹成了企業(yè)債發(fā)行市場的“獨角戲”。

4.3城投類企業(yè)債發(fā)行存在的問題

一是發(fā)行主體自身經(jīng)營基礎(chǔ)相對薄弱。在業(yè)務(wù)模式上，相當一部分城投公司的主營業(yè)務(wù)僅限于對基礎(chǔ)設(shè)施項目的投融資，缺乏對實業(yè)的經(jīng)營，其結(jié)果是城投公司主營業(yè)務(wù)收入較低，光靠自身經(jīng)營積累不足以承擔大規(guī)模的負債。在公司治理方面，相當一部分城投公司并沒有專職的管理層團隊，董事會及高管成員多由政府公務(wù)員兼任，出資方對城投公司的績效考核類似于行政事業(yè)單位，缺乏對管理層及員工的有效監(jiān)督和合理激勵。

二是一些城投債存在過度包裝。為了構(gòu)建融資平臺，一些城市向城投公司注入大量資產(chǎn)，但被注入的資產(chǎn)往往良莠不齊，城投公司自身缺乏對被注入資產(chǎn)的整合能力。一些城投公司的主營業(yè)務(wù)利潤相對較少，政府財政補貼成為城投公司收入和利潤的主要來源，而政府補貼的持續(xù)性缺乏制度性保障。

三是地方政府債務(wù)負擔加重。城投公司發(fā)行企業(yè)債券不單純是一種企業(yè)行為，它在某種程度更體現(xiàn)為地方政府籌集資金搞建設(shè)的意志。由于城投類債券的發(fā)行，地方政府融資平臺公司的舉債規(guī)模迅速擴大，已經(jīng)給地方政府造成了很沉重的地方債務(wù)負擔，甚至形成了地方政府債務(wù)危機。

四是城投債市場缺乏有效監(jiān)管。目前稍成體系的《企業(yè)債券管理條例》是1993年頒布的，已經(jīng)嚴重不能適應(yīng)企業(yè)債券發(fā)展的現(xiàn)狀，目前城投類企業(yè)債券監(jiān)管的法律依據(jù)只是發(fā)改委財經(jīng)司發(fā)布的體系不健全的通知，一旦企業(yè)債券出現(xiàn)諸如違約、虛假陳述等法律問題時，便沒有法律規(guī)定可以遵照執(zhí)行。

4.4城投類企業(yè)債券發(fā)行的新政策

針對以上問題，國務(wù)院、財政部、發(fā)改委、人民銀行、銀監(jiān)會先后發(fā)布了相關(guān)文件來規(guī)范地方政府融資平臺公司的運作和城投類企業(yè)債券的發(fā)行。

《國務(wù)院關(guān)于加強地方政府融資平臺公司管理有關(guān)問題的通知》國發(fā)[201*]19號，簡稱

“19號文”；

《關(guān)于貫徹國務(wù)院關(guān)于加強地方政府融資平臺公司管理有關(guān)問題的通知》財預

[201*]412號，簡稱“412號文”；

《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范地方政府投融資平臺公司發(fā)行債券行為有關(guān)

問題的通知》發(fā)改辦財金[201*]2881號，簡稱“2881號文”；

19號文和412號文是一個整體，412號文是19號文的實施細則，主要內(nèi)容涉及：清理核實并妥善處理融資平臺公司債務(wù)，對融資平臺公司進行清理規(guī)范，加強對融資平臺公司的融資管理和銀行業(yè)金融機構(gòu)等的信貸管理，堅決制止地方政府違規(guī)擔保承諾行為這四個方面的內(nèi)容，其對城投類企業(yè)債券發(fā)行的監(jiān)管政策的調(diào)整做了原則性的規(guī)定。

2881號文是城投類企業(yè)債券發(fā)行的政策調(diào)整的主要依據(jù)。

4.5政策調(diào)整涉及城投類企業(yè)債券發(fā)行的主要內(nèi)容4.5.1發(fā)行主體的特殊要求4.5.1.1對發(fā)行主體進行清理

在19號文下發(fā)前已經(jīng)設(shè)立的融資平臺公司，要按以下要求進行清理規(guī)范：

對只承擔公益性項目融資任務(wù)且主要依靠財政性資金償還債務(wù)的融資平臺公司，今后不得再承擔融資任務(wù)，相關(guān)地方政府要在明確還債責任，落實還款措施后，對公司做出妥善處理；

對承擔上述公益性項目融資任務(wù)，同時還承擔公益性項目建設(shè)、運營任務(wù)的融資平臺公司，要在落實償債責任和措施后剝離融資業(yè)務(wù)，不再保留融資平臺職能。

對承擔有穩(wěn)定經(jīng)營性收入的公益性項目融資任務(wù)并主要依靠自身收益償還債務(wù)的融資平臺公司，以及承擔非公益性項目融資任務(wù)的融資平臺公司，要按照《中華人民共和國公司法》等有關(guān)規(guī)定，充實公司資本金，完善治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)商業(yè)運作；要通過引進民間投資等市場化途徑，促進投資主體多元化，改善融資平臺公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)�！俺袚�有穩(wěn)定經(jīng)營性收入的公益性項目融資任務(wù)并主要依靠自身收益償還債務(wù)”，是指融資平臺公司因承擔公益性項目融資任務(wù)舉借，且償債資金70%以上（含70%）來源于公司自身收益。融資平臺公司自身收益除項目本身經(jīng)營性收益外，還包括已注入融資平臺公司的土地的出讓金收入和車輛通行費等其他經(jīng)營性收入。

201*年7月1日以后，地方政府確需設(shè)立融資平臺公司的，必須嚴格依照有關(guān)法律法規(guī)辦理，足額注入資本金，學校、醫(yī)院、公園等公益性資產(chǎn)不得作為資本注入融資平臺公司�！肮�益性資產(chǎn)”，是指為社會公共利益服務(wù)，且依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定不能或不宜變現(xiàn)的資產(chǎn)，如學校、醫(yī)院、公園、廣場、黨政機關(guān)及經(jīng)費補助事業(yè)單位辦公樓等，以及市政道路、水利設(shè)施、非收費管網(wǎng)設(shè)施等不能帶來經(jīng)營性收入的基礎(chǔ)設(shè)施等。

申請發(fā)行企業(yè)債券的投融資平臺公司，必須依法嚴格確保公司資產(chǎn)的真實有效，必須具備真實足額的資本金注入，不得將公立學校、公立醫(yī)院、公園、事業(yè)單位資產(chǎn)等公益性資產(chǎn)作為資本注入投融資平臺公司�！肮�益性資產(chǎn)”是指主要為社會公共利益服務(wù)，且依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)不得或不宜變現(xiàn)的資產(chǎn)。對于已將上述資產(chǎn)注入投融資平臺公司的，在計算發(fā)債規(guī)模時，必須從凈資產(chǎn)規(guī)模中予以扣除。

總結(jié)：發(fā)行城投類企業(yè)債券的融資平臺公司：只能是（1）承擔有穩(wěn)定經(jīng)營性收入的公益性項目融資任務(wù)并主要依靠自身收益償還債務(wù)的融資平臺公司，以及承擔非公益性項目融資任務(wù)的融資平臺公司；（2）201*年7月1日以后，新設(shè)融資平臺公司必須足額注入資本金，學校、醫(yī)院、公園等公益性資產(chǎn)不得作為資本注入融資平臺公司。（3）實踐中，券商為了保證申報的城投債券能夠獲得發(fā)改委的批準，結(jié)合最新政策的規(guī)定，一般要求發(fā)行人在重組的時候不將“公益性資產(chǎn)”注入，對于已將公益性資產(chǎn)注入投融資平臺公司的，在計算發(fā)債規(guī)模時，必須從凈資產(chǎn)規(guī)模中予以扣除。

4.5.1.2對發(fā)行主體的經(jīng)營收入構(gòu)成的要求

經(jīng)營收入主要來自承擔政府公益性或準公益性項目建設(shè)，且占企業(yè)收入比重超過30%的投融資平臺公司發(fā)行企業(yè)債券，除滿足現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定的企業(yè)債券發(fā)行條件外，還必須向債券發(fā)行核準機構(gòu)提供本級政府債務(wù)余額和綜合財力的完整信息（政府債務(wù)余額和綜合財力的統(tǒng)計口徑見附表），作為核準投融資平臺公司發(fā)行企業(yè)債券的參考。如果該類投融資平臺公司所在地政府負債水平超過100%，其發(fā)行企業(yè)債券的申請將不予受理。

總結(jié)：發(fā)行人的經(jīng)營收入構(gòu)成中，其來自承擔政府公益性或準公益性項目建設(shè)的收入占總收入比例必須小于30%，超過30%的，發(fā)行人需要履行特殊的程序。

4.5.1.3發(fā)行主體償債資金來源的要求

凡是申請發(fā)行企業(yè)債券的投融資平臺公司，其償債資金來源70%以上（含70%）必須來自公司自身收益，且公司資產(chǎn)構(gòu)成等必須符合19號文件的要求。

4.5.2規(guī)范政府融資擔保行為

除法律法規(guī)和國務(wù)院另有規(guī)定外，各級政府及其所屬部門、機構(gòu)和主要依靠財政撥款的經(jīng)費補助事業(yè)單位，均不得以財政性資金、行政事業(yè)單位等的國有資產(chǎn)，或其他任何直接、間接方式，為投融資平臺公司發(fā)行債券提供擔保或增信。以資產(chǎn)抵（質(zhì)）押方式為投融資平臺公司發(fā)債提供增信的，其抵（質(zhì)）押資產(chǎn)必須是可依法合規(guī)變現(xiàn)的非公益性有效資產(chǎn)。

“直接、間接形式為融資平臺公司提供擔�！卑�括但不限于下列各種形式：為融資平臺公司融資行為出具擔保函；承諾在融資平臺公司償債出現(xiàn)困難時，給予流動性支持，提供臨時性償債資金；承諾當融資平臺公司不能償付債務(wù)時，承擔部分償債責任；承諾將融資平臺公司的償債資金安排納入政府預算。

政府與融資平臺公司簽訂的回購協(xié)議仍可用于融資平臺公司對外融資的增信安排。（BT建設(shè)項目融資）

4.5.3強化募集資金用途監(jiān)管

投融資平臺公司發(fā)行企業(yè)債券所募資金，應(yīng)主要用于對經(jīng)濟社會發(fā)展和改善人民群眾生活具有重要作用的基礎(chǔ)設(shè)施和市政公用事業(yè)領(lǐng)域。所投項目必須符合國家產(chǎn)業(yè)政策和宏觀調(diào)控要求，符合固定資產(chǎn)投資管理有關(guān)規(guī)定。

對于發(fā)債資金主要用于節(jié)能減排、生態(tài)環(huán)保、保障性住房、城市軌道交通、新疆和藏區(qū)發(fā)展、重大自然災(zāi)害災(zāi)區(qū)重建，以及其他國家產(chǎn)業(yè)政策鼓勵發(fā)展領(lǐng)域項目建設(shè)的，可在同等條件下優(yōu)先獲得核準。

發(fā)行人應(yīng)按照核準的投向使用企業(yè)債券募集資金，不得擅自改變資金用途。各級發(fā)展改革部門要加強對本地企業(yè)債券募集資金使用的監(jiān)督檢查，防止發(fā)行人隨意改變并挪用發(fā)債所募資金。

4.6律師參與城投類企業(yè)債券的發(fā)行需要進行的特殊工作

根據(jù)2881號文的要求，律師事務(wù)所應(yīng)按照有關(guān)要求對投融資平臺公司資產(chǎn)構(gòu)成、收入

構(gòu)成、償債資金來源構(gòu)成等出具專業(yè)意見。

因此在做城投類企業(yè)債券的時候，律師還需要根據(jù)2881號文等三個文件的規(guī)定出具發(fā)

行人的資產(chǎn)認定證明文件。（具體參考格式）

（五）企業(yè)債券發(fā)行的增信措施（評級、擔保）5.1評級措施

企業(yè)債券的信用級別的高低往往會影響企業(yè)債券被投資者的認可度和其利率的高低，評級是專業(yè)性很強的專業(yè)工作，律師一般不對評級的具體內(nèi)容發(fā)表意見，律師主要關(guān)注評級機構(gòu)是否具有相應(yīng)的評級資質(zhì)，評級文件是否完整以及在法律意見書中如實披露評級意見。

5.1.1評級資質(zhì)

國家發(fā)展和改革改革委員會發(fā)改財金[201*]1179號《國家發(fā)改委關(guān)于下達國家電網(wǎng)公司等企業(yè)債券發(fā)行規(guī)模及發(fā)行審批等有關(guān)問題的通知》和發(fā)改財金[201*]1134號《國家發(fā)展改革委關(guān)于進一步改進和加強企業(yè)債券管理工作的通知》，都明確要求企業(yè)發(fā)行債券應(yīng)經(jīng)有資格的評級機構(gòu)評級。

發(fā)改委明確201*年以后承擔過國務(wù)院特批企業(yè)債券評級的信用評級機構(gòu)具有企業(yè)債券評級資格。按此要求，目前有5家機構(gòu)合乎要求；

人民銀行征信局明確5家評級機構(gòu)具有銀行間市場債券評級的資格；

保監(jiān)會認定5家評級機構(gòu)評出的一定級別以上的債券可被保險機構(gòu)投資者投資。目前有資質(zhì)的評級機構(gòu)為：聯(lián)合資信評估有限公司、中誠信國際信用評級有限公司、大公國際資信評估有限公司、上海新世紀資信評估投資服務(wù)有限公司、鵬元資信評估有限公司、中債資信評估有限責任公司等。

5.1.2評級文件

評級文件為：《評級報告》一般包括發(fā)行人的主體評級和債項評級。標準的評級報告結(jié)論一般為：發(fā)行人本期債券的信用等級為【XX】級，主體長期信用等級為【XX】級，評級展望為【XX】。

在企業(yè)債券存續(xù)期內(nèi)，發(fā)行人應(yīng)當委托原信用評級機構(gòu)每年至少進行一次跟蹤評級，并于信用評級機構(gòu)出具企業(yè)債券跟蹤評級結(jié)果之后十五日內(nèi)，將跟蹤評級結(jié)果報國家發(fā)展改革委及省級發(fā)展改革部門，并公開披露。

5.1.3企業(yè)債券信用等級符號及定義（一）中長期債務(wù)信用等級符號及定義

符號AAAAAABBBBBBCCCCCC低于本等級。

定義債券安全性極高，違約風險極低。債券安全性很高，違約風險很低。債券安全性較高，違約風險較低。債券安全性一般，違約風險一般。債券安全性較低，違約風險較高。債券安全性低，違約風險高。債券安全性很低，違約風險很高。債券安全性極低，違約風險極高。債券無法得到償還。注：除AAA級，CCC級以下等級外，每一個信用等級可用“+”、“－”符號進行微調(diào)，表示略高或略

（二）債務(wù)人長期信用等級符號及定義

符號AAA定義償還債務(wù)的能力極強，基本不受不利經(jīng)濟環(huán)境的影響，違約風險AAABBBBCCCCCC略低于本等級。

極低。償還債務(wù)的能力很強，受不利經(jīng)濟環(huán)境的影響不大，違約風險很低。償還債務(wù)能力較強，較易受不利經(jīng)濟環(huán)境的影響，違約風險較低。償還債務(wù)能力一般，受不利經(jīng)濟環(huán)境影響較大，違約風險一般。償還債務(wù)能力較弱，受不利經(jīng)濟環(huán)境影響很大，違約風險較高。償還債務(wù)的能力較大地依賴于良好的經(jīng)濟環(huán)境，違約風險很高。償還債務(wù)的能力極度依賴于良好的經(jīng)濟環(huán)境，違約風險極高。在破產(chǎn)或重組時可獲得保護較小，基本不能保證償還債務(wù)。不能償還債務(wù)。注：除AAA級，CCC級以下等級外，每一個信用等級可用“+”、“－”符號進行微調(diào)，表示略高或

（三）展望符號及定義類型正面穩(wěn)定負面

5.2擔保措施

5.2.1擔保方式變化的背景

201*年11月銀監(jiān)會發(fā)《關(guān)于有效防范企業(yè)債擔保風險的意見》，要求停止商業(yè)銀行對以項目債為主的企業(yè)債券提供擔保，改變了企業(yè)債發(fā)行全找銀行擔保的做法。國家發(fā)改委201*年1月發(fā)布的2881號文也明確，要完善企業(yè)債券市場化約束機制，規(guī)定企業(yè)可發(fā)行無擔保信用債券、資產(chǎn)抵押債券和第三方擔保債券。

5.2.2擔保的主要方式和特點

擔保方式的分類主要擔保方式土地使用權(quán)抵押資產(chǎn)抵/質(zhì)押海域/礦產(chǎn)使用權(quán)抵押股權(quán)/股份質(zhì)押應(yīng)收帳款質(zhì)押第三方擔保第三方保證擔保特點定義存在積極因素，未來信用等級可能提升。情況穩(wěn)定，未來信用等級大致不變。存在不利因素，未來信用等級可能降低。其優(yōu)勢是無擔保費，適用于有大量土地或者股權(quán)資產(chǎn)的企業(yè)。但在發(fā)行過程中，投資者范圍較�。ūｋU機構(gòu)一般不投資抵押/質(zhì)押債券），需要聘請債權(quán)代理人和抵押資產(chǎn)監(jiān)管人，程序較為繁瑣；同時抵押資產(chǎn)本屬于發(fā)行人，對發(fā)行的債券增信不是很顯著，發(fā)行成本較高。與銀行擔保類似，容易被投資者接受；投資者范圍較廣；發(fā)行成本較低；實際運作比較簡單，程序比較成熟等。但采用第三方擔保企業(yè)債券的一個主要障礙就是需要尋找一個實力雄厚的公司為債券擔保，并支付一定的擔保費用。目前為被選擇的主要擔保方式。無擔保

5.2.3審查要點

5.2.3.1采用資產(chǎn)抵/質(zhì)押的擔保方式

需要由具有資產(chǎn)評估資質(zhì)的資產(chǎn)評估師事務(wù)所對相關(guān)抵/質(zhì)押資產(chǎn)進行評估并確定其價值，抵/質(zhì)押物價值必須大于或等于債券總額；

需要選定抵/質(zhì)押資產(chǎn)的監(jiān)管人（代表人）與之簽訂《資產(chǎn)抵/質(zhì)押監(jiān)管協(xié)議》，抵押人與抵押權(quán)代表人簽訂《資產(chǎn)抵/質(zhì)押合同》；

以應(yīng)收賬款質(zhì)押方式的，質(zhì)押資產(chǎn)不需要評估，根據(jù)相關(guān)合同的金額確定應(yīng)收賬款的價值，律師需要確認應(yīng)收賬款的真實性和相關(guān)合同的有效性。

5.2.3.2第三方保證擔保方式

需要第三方保證擔保人出具規(guī)范格式的《擔保函》；

需要審查三方保證擔保人的財務(wù)狀況（《審計報告》）初步判斷其有無具有擔保的能力；有些案例還對第三方保證擔保人進行信用評級，從而放大增信效益，需要對相關(guān)評級是否有效進行審查。

（六）企業(yè)債與其他幾類主要債券的區(qū)別項目公司債券境內(nèi)上市公司和發(fā)適用企業(yè)行境外上市外資股中國境內(nèi)依法設(shè)的境內(nèi)股份有限公立的企業(yè)法人司具有法人資格的非金融企業(yè)境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)法人短期融資券中期票據(jù)企業(yè)債券無擔保其主要優(yōu)勢是不需要擔保人、上報比較快捷、不需要擔保費；但對發(fā)行人實力要求很高（一般為央企），縮小了投資者范圍（如保險機構(gòu)）。募集資金投向資金投向?qū)捤啥嘤糜谡{(diào)整負債符合國家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)結(jié)構(gòu)，補充流動資多用于補充流動發(fā)展方向，并.對資金投向比金和投資固定資資金例有明確限制產(chǎn)中期票據(jù)待償還發(fā)行后累計公司債券余額余額不得超過企不超過最近一期末凈資產(chǎn)業(yè)凈資產(chǎn)的40%額的40%3-7年居多5-7年居多發(fā)行后累計公司債融資規(guī)模待償還余額不超券余額不超過最近過最近一期末凈一期末凈資產(chǎn)額的資產(chǎn)額40%40%5年以上居多不超過1年融資期限可分期發(fā)行，也可發(fā)行安排可分期發(fā)行，2年資金一次性到位，2可分期發(fā)行，也可內(nèi)完成全部注冊一次發(fā)行，資金一次到位年內(nèi)完成全部額度資金一次性到位額度發(fā)行發(fā)行約1個月交易所約2個月銀行間市場約2個月銀行間市場6-12個月銀行間市場、交易所審批時間流通市場

江蘇泰和律師事務(wù)所

王松律師

二一一年十月十一日

附件一：

企業(yè)債券項目申報材料清單（第三方保證擔保）

012發(fā)改委轉(zhuǎn)報文發(fā)行債券董事會決議和出資人決議（1）發(fā)行人關(guān)于本次發(fā)行債券的董事會決議（2）出資人關(guān)于本次發(fā)行債券的同意函銀行相關(guān)協(xié)議原件（1）銀行同意募集資金償還貸款證明（2）賬戶監(jiān)管合作協(xié)議（3）流動性支持貸款協(xié)議（4）債權(quán)代理人協(xié)議（5）債權(quán)持有人會議規(guī)則3456發(fā)行人關(guān)于發(fā)行本期債券的申請報告主承銷商對發(fā)行本次債券的推薦書（含內(nèi)核表）發(fā)行本次債券的可行性研究報告發(fā)債資金投向的有關(guān)原始合法文件（1）募投項目批復（2）募投項目環(huán)評批文（3）建設(shè)用地規(guī)劃許可證（4）項目建設(shè)用地預審789擔保人相關(guān)資料（1）擔保人營業(yè)執(zhí)照副本（2）擔保人出具擔保函（3）擔保人近三年審計報告經(jīng)審計的發(fā)行人08-10年的財務(wù)報告/資產(chǎn)專向認定意見公司債券募集說明書材料內(nèi)容牽頭人準備份數(shù)區(qū)/市/省發(fā)改委發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式十份發(fā)行人一式十份發(fā)行人一式十份發(fā)行人一式十份發(fā)行人一式十份券商券商券商發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式六份發(fā)行人一式六份審計券商券商券商評級律師一式六份一式六份一式六份一式十份一式六份一式六份已有已有已有待審計師出具券商準備，發(fā)行人蓋章券商準備，發(fā)行人蓋章待券商與發(fā)行人蓋章待券商與分銷商蓋章待評級機構(gòu)出具律師出具發(fā)行人蓋章已有已有已有準備中準備中準備中與發(fā)行人協(xié)商組織副主承/分銷商審計報告出具后出所有材料備齊出準備中有復印件,需原件或律師簽章件同上同上同上準備中準備中準備中準備中一式六份一式六份一式六份待發(fā)行人蓋章待區(qū)政府蓋章待發(fā)行人/銀行蓋章待發(fā)行人/銀行蓋章待發(fā)行人/銀行蓋章待發(fā)行人/銀行蓋章待發(fā)行人/銀章行蓋章券商準備，發(fā)行人蓋章券商準備，券商蓋章券商準備，發(fā)行人蓋章待董事人選確定紅頭文件蓋章待與銀行談妥；待與銀行談妥；待與銀行談妥；待與銀行談妥；待與銀行談妥；準備中準備中準備中N/AN/A準備狀態(tài)無備注10公司債券募集說明書摘要11主承銷協(xié)議12承銷團協(xié)議13信用評級報告14法律意見書/資產(chǎn)專項認定意見15發(fā)行人的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》（副本）復印件發(fā)行人一式十份發(fā)行人一式六份16各機構(gòu)資質(zhì)證書（1）律師的從業(yè)資格證書復印件（2）審計的從業(yè)資格證書復印件（3）評級機構(gòu)的從業(yè)資格證書復印件17本次債券發(fā)行有關(guān)機構(gòu)的聯(lián)系方式

律師審計評級一式六份一式六份一式六份律師提供審計師提供評級機構(gòu)提供待發(fā)行人蓋章準備中準備中準備中準備中發(fā)行人一式六份附件二：

XX國有資產(chǎn)經(jīng)營（控股）有限公司

企業(yè)債券發(fā)行工作時間表

時間（工作日）T（5月12日）XXXX會計師資產(chǎn)工作內(nèi)容召開中介機構(gòu)協(xié)調(diào)會，討論并確定工作時間表，提交聯(lián)系人名單項目啟動，各中介機構(gòu)正式進場各中介機構(gòu)提交服務(wù)協(xié)議主承銷商與發(fā)行人商討擔保方案，確定募投項目發(fā)行人完成資產(chǎn)劃撥各項手續(xù)信用律師事國資證券事務(wù)所評估評級務(wù)所T～T+18確定擔保方案（5月12日～5月30日）完成與擔保方案相關(guān)的協(xié)議準備土地、環(huán)評批文等與募投項目相關(guān)的系列文件聯(lián)系并確定監(jiān)管銀行與市發(fā)改委、省發(fā)改委初步溝通完成“資產(chǎn)評估報告”T+19～T+39完成“三年連續(xù)審計報告”簽訂與擔保方案相關(guān)的協(xié)議（5月31日～6月20日）齊備土地、環(huán)評批文等與募投項目相關(guān)的系列文件完成“募集說明書”等一系列申報材料完成“法律意見書”完成“信用評級報告”確定承銷團成員（6月21日～6月25日)各機構(gòu)分別在各自出具的文件上簽章XX證券收集上述所有文件，統(tǒng)一裝訂與省、市發(fā)改委等主管部門進一步溝通T+40～T+全套材料報市、省、國家發(fā)改委根據(jù)國家發(fā)改委反饋意見，書面回復并對發(fā)T+48起（6月28日起）行材料進行修改和調(diào)整相關(guān)材料上報中國證監(jiān)會、中國人民銀行與國家發(fā)改委溝通，爭取盡早獲得批準文件獲得發(fā)行批準文件，根據(jù)市場情況擇日發(fā)行

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