第一篇：淺析我國獨(dú)立董事制度

淺析我國獨(dú)立董事制度

胡超405409409072

【摘要】獨(dú)立董事是股份公司兩權(quán)分離條件下為防止“內(nèi)部人控制”和“一股獨(dú)大”、保護(hù)公司內(nèi)部弱勢(shì)群體而產(chǎn)生的，獨(dú)立董事的設(shè)置合權(quán)利行使是行使是法律強(qiáng)制的結(jié)果，獨(dú)立董事作用的有效發(fā)揮，在我國應(yīng)該依賴于獨(dú)立董事的聲譽(yù)機(jī)制，并取決于有效的激勵(lì)機(jī)制設(shè)計(jì)。被立董事不是要?jiǎng)儕Z公司決策者的權(quán)利，而是要對(duì)決策過程中可能的失誤進(jìn)行糾偏，以保證決策者更好地行使決策權(quán)。由此可見，獨(dú)立董事在公司治理中的作用是不可估量的。 本文介紹了獨(dú)立董事的定義、獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展概況，提出了政府在立法、激勵(lì)與監(jiān)督三個(gè)方面的構(gòu)想。

【關(guān)鍵詞】獨(dú)立董事；公司治理 1

analysis of the independent director system abstract

independent directors is a stock company under the conditions of separation of owww.7334dd.com)理由不當(dāng)?shù)�，可以作出公開的聲明。

第十一條：獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會(huì)提交書面辭職報(bào)告，對(duì)任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。

如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。

第十二條：為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，公司還賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：

1. 重大關(guān)聯(lián)交易（指公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論。獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)；

2. 向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

3. 向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；

4. 提議召開董事會(huì)；

5. 獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；

6. 可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。

如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。 如公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有二分之一以上的比例。

第十三條：獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：

1. 提名、任免董事；

2. 聘任或解聘高級(jí)管理人員；

3. 公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；

4. 公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

5. 獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；

6. 公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對(duì)意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。

如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露。

第十四條：為了保證獨(dú)立董事有效行使職權(quán)，公司應(yīng)為獨(dú)立董事提供必要的條件：

1. 公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會(huì)決策的事項(xiàng)，公司必須按法定的時(shí)間提前通知獨(dú)立董事并同時(shí)提供足夠的資料，獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分的，可以要求補(bǔ)充。當(dāng)2名或2名以上獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時(shí)，可聯(lián)名向董事會(huì)提出延期召開董事會(huì)會(huì)議或延期審議該事項(xiàng)，董事會(huì)應(yīng)予以采納。

公司向獨(dú)立董事提供的資料，公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。

2. 公司應(yīng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必須的工作條件。公司董事會(huì)秘書應(yīng)積極為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立意見、提案及書面說明應(yīng)當(dāng)公告的，董事會(huì)秘書應(yīng)及時(shí)到證券交易所辦理公告事宜。

3. 獨(dú)立董事行使職權(quán)時(shí)，公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。

4. 獨(dú)立董事聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時(shí)所需的費(fèi)用由公司承擔(dān)。

5. 獨(dú)立董事在任職期間享有津貼，津貼標(biāo)準(zhǔn)為每月5千（稅前）。公司代扣代繳個(gè)人所得稅。除上述津貼外，獨(dú)立董事不應(yīng)從公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。

6. 公司可以建立必要的獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度，以降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)。

第十五條：任期尚未結(jié)束的獨(dú)立董事，對(duì)因其擅自離職使公司造成的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第十六條：本制度未盡事宜，按有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程規(guī)定執(zhí)行。 第十七條：本制度由公司董事會(huì)負(fù)責(zé)解釋。

第十八條：本制度自公司股東大會(huì)審議通過后開始實(shí)施。

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第四篇：上市公司獨(dú)立董事制度

上市公司獨(dú)立董事制度

一、相關(guān)法律法規(guī)

所謂獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

目前規(guī)范獨(dú)立董事的法律法規(guī)主要有201*年8月16日實(shí)施的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》、201*年3月16日實(shí)施的《上市公司章程指引》、201*年12月30日修訂的《深圳證券交易所獨(dú)立董事備案辦法》，其中《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》是我國關(guān)于獨(dú)立董事制度的核心法律法規(guī)。

二、 獨(dú)立董事的任職資格

1、基本要求：①獨(dú)立董事候選人應(yīng)具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及其他規(guī)范性檔，具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)、管理或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)，并已根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)《上市公司高級(jí)管理人員培訓(xùn)工作指引》及相關(guān)規(guī)定取得獨(dú)立董事資格證書。②獨(dú)立董事候選人在提名時(shí)未取得獨(dú)立董事資格證書的，應(yīng)書面承諾參加最近一次獨(dú)立董事資格培訓(xùn)，并取得獨(dú)立董事資格證書。

2、法規(guī)要求：①《公司法》第一百四十七條規(guī)定， 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

②公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬；

③中管干部辭去公職或者退（離）休后三年內(nèi)，不得到與本人原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的上市公司、基金管理公司擔(dān)任獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事，不得從事與本人原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營利性活動(dòng)。

④高校領(lǐng)導(dǎo)班子成員除因工作需要、經(jīng)批準(zhǔn)在學(xué)校設(shè)立的高校資產(chǎn)管理公司兼職外，一律不得在校內(nèi)外其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體中兼職。確需在高校資產(chǎn)管理公司兼職的，須經(jīng)黨委（常委）會(huì)集體研究決定，并報(bào)學(xué)校上級(jí)主管部門批準(zhǔn)和上級(jí)紀(jì)檢監(jiān)察部門備案，兼職不得領(lǐng)取報(bào)酬。

3、獨(dú)立性禁止條件：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會(huì)關(guān)系；②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④在上市公司實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)任職的人員；⑤為上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員，包括提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目組全體人員、各級(jí)復(fù)核人員、在報(bào)告上簽字的人員、合伙人及主要負(fù)責(zé)人；⑥在與上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)具有重大業(yè)務(wù)往來的單位擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員，或者在該業(yè)務(wù)往來單位的控股股東單位擔(dān)任董

事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員；⑦近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前六項(xiàng)所列舉情形的人員；⑧其他不具備獨(dú)立性的情形。

4、不良記錄禁止條件：①近三年曾被中國證監(jiān)會(huì)行政處罰；②處于被證券交易所公開認(rèn)定為不適合擔(dān)任上市公司董事的期間；③近三年曾被證券交易所公開譴責(zé)或兩次以上通報(bào)批評(píng)；④曾任職獨(dú)立董事期間，連續(xù)兩次未出席董事會(huì)會(huì)議，或者未親自出席董事會(huì)會(huì)議的次數(shù)占當(dāng)年董事會(huì)會(huì)議次數(shù)三分之一以上；⑤曾任職獨(dú)立董事期間，發(fā)表的獨(dú)立意見明顯與事實(shí)不符。

5、其他條件：①已在五家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事的，不得再被提名為其他上市公司獨(dú)立董事候選人。②在擬候任的上市公司連續(xù)任職獨(dú)立董事已滿六年的，不得再連續(xù)任職該上市公司獨(dú)立董事。③以會(huì)計(jì)專業(yè)人士身份被提名為獨(dú)立董事候選人的，應(yīng)具備較豐富的會(huì)計(jì)專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，并至少曾具備注冊(cè)會(huì)計(jì)師（cpa）、高級(jí)會(huì)計(jì)師、會(huì)計(jì)學(xué)專業(yè)副教授或者會(huì)計(jì)學(xué)專業(yè)博士學(xué)位等四類資格之一。

6、不符合條件：獨(dú)立董事任職后出現(xiàn)不符合獨(dú)立董事任職資格情形的，應(yīng)自出現(xiàn)該等情形之日起30日內(nèi)辭去獨(dú)立董事職務(wù)。未按要求辭職的，上市公司董事會(huì)應(yīng)在2日內(nèi)啟動(dòng)決策程序免去其獨(dú)立董事職務(wù)。因獨(dú)立董事提出辭職導(dǎo)致獨(dú)立董事占比低于三分之一的，提出辭職的獨(dú)立董事應(yīng)繼續(xù)履行職務(wù)至新任獨(dú)立董事產(chǎn)生之日。該獨(dú)立董事的原提名人或上市公司董事會(huì)應(yīng)自該獨(dú)立董事辭職之日起90日內(nèi)提名新的獨(dú)立董事候選人。

三、獨(dú)立董事的作用

為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有《公司法》歸賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：

1、重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。

2、向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

3、向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；

4、提議召開董事會(huì)；

5、獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；

6、可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有二分之一以上的比例。 獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：

1、提名、任免董事；

2、聘任或解聘高級(jí)管理人員；

3、公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；

4、上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

5、獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；

6、公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

四、獨(dú)立董事的提名、選舉和更換辦法

獨(dú)立董事的提名、選舉和更換應(yīng)當(dāng)依法、規(guī)范地進(jìn)行。具體而言：

1、上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。

2、獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對(duì)其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見，被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明。在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。

3、在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，上市公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時(shí)報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)、公司所在地中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會(huì)對(duì)被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)同時(shí)報(bào)送董事會(huì)的書面意見。

中國證監(jiān)會(huì)在15個(gè)工作日內(nèi)對(duì)獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。對(duì)中國證監(jiān)會(huì)持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨(dú)立董事候選人。在召開股東大會(huì)選舉獨(dú)立董事時(shí)，上市公司董事會(huì)應(yīng)對(duì)獨(dú)立董事候選人是否被中國證監(jiān)會(huì)提出異議的情況進(jìn)行說明。

4、獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過六年。

5、獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露，被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)�，可以作出公開的聲明。

6、獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會(huì)提交書面辭職報(bào)告，對(duì)任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。

第五篇：試論我國的獨(dú)立董事制度

試論我國的獨(dú)立董事制度

【內(nèi)容提要】近幾年來，隨著我國證券市場(chǎng)的不斷發(fā)展，上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)問題也不斷暴露，如何解決我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)問題已成為業(yè)內(nèi)人士關(guān)注的焦點(diǎn)，在一片要求推出獨(dú)立董事制度的呼聲當(dāng)中，中國證監(jiān)會(huì)經(jīng)過征求意見，于201*年8月21日正式頒布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(下稱指導(dǎo)意見)，標(biāo)志著獨(dú)立董事制度正式走上我國法人治理結(jié)構(gòu)的舞臺(tái)。按照該指導(dǎo)意見的要求，中國證監(jiān)會(huì)委托北京國家會(huì)計(jì)學(xué)院和上海國家會(huì)計(jì)學(xué)院舉辦了二十余期上市公司獨(dú)立董事培訓(xùn)班，已有數(shù)千人取得了獨(dú)立董事的資格。本文就獨(dú)立董事制度提出一些自己的概括和想法。

【關(guān)鍵詞】獨(dú)立董事制度；概論；建議

一、 獨(dú)立董事制度概論

1、 獨(dú)立董事的含義

獨(dú)立董事理論上是指除了董事身份外與公司沒有任何契約關(guān)系的董事。他們既不是公司的雇員及其親朋好友，也不是公司的供應(yīng)商、經(jīng)銷商、資金提供者，或者向公司提供法律、會(huì)計(jì)、審計(jì)、管理咨詢等服務(wù)的機(jī)構(gòu)職員或代表，與公司沒有任何可能影響其對(duì)公司決策和事務(wù)執(zhí)行使獨(dú)立判斷的關(guān)系，也不受其他董事的控制和影響。

2、獨(dú)立董事的特征

獨(dú)立董事具有如下法律特征：

（1）獨(dú)立性。一是法律地位的獨(dú)立。獨(dú)立董事是由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的，他作為全體股東合法權(quán)益的代表，獨(dú)立享有對(duì)董事會(huì)決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)：二是意愿表示獨(dú)立。獨(dú)立董事因其不擁有公司股份，不代表任何個(gè)別大股東的利益，不受公司經(jīng)理層的約束和干涉，同時(shí)也和公司沒有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)和物質(zhì)利益關(guān)系。因此，決定了他能以公司利益為重，對(duì)董事會(huì)的決策做出獨(dú)立的意愿表示。

（2）客觀性。獨(dú)立董事作為擁有與股份公司經(jīng)營相關(guān)的經(jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)、工程、法律等專業(yè)知識(shí)，勤勉敬業(yè)的執(zhí)行道德，一定的經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)和資歷，以其專家型的知，識(shí)層面影響和提高了董事會(huì)決策的客觀性。

（3）公正性。與其他董事相比而言，獨(dú)立董事能夠在一定程度上排除股份公司所有人和經(jīng)理人的“權(quán)”“益”干擾，代表全體股東的呼聲，公正履行董事職責(zé)。

二、 獨(dú)立董事制度的作用

1、提高了董事會(huì)對(duì)公司的決策職能

獨(dú)立董事制度的確立，改變了上市公司董事會(huì)成員的利益結(jié)構(gòu)，彌補(bǔ)了同國有資產(chǎn)管理部門、投資機(jī)構(gòu)推薦或委派董事的缺陷和不足。獨(dú)立董事制度改變了董事會(huì)內(nèi)部的利益比例結(jié)構(gòu)，使董事會(huì)決策職能被大股東控制的現(xiàn)象得以有效的制衡。獨(dú)立董事制度的確立，改變了上市公司董事會(huì)成員的知識(shí)結(jié)構(gòu)。

2、增強(qiáng)了董事會(huì)對(duì)上市公司經(jīng)營管理的監(jiān)督職能

通過法律賦予獨(dú)立董事的獨(dú)立職權(quán)，也從董事的善管義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)方面要求和督促其從維護(hù)全體股東的合法權(quán)益出發(fā)，客觀評(píng)價(jià)股份公司的經(jīng)營活動(dòng)，尤其是敢于發(fā)表自己的不同意見，防止公司經(jīng)營管理層操縱或隱瞞董事會(huì)的違法、違紀(jì)行為，為董事會(huì)提供有利于股份公司全面健康發(fā)展的客觀、公正的決策依據(jù)。

3、有利于上市公司兩權(quán)分離，完善法人治理機(jī)制

獨(dú)立董事不是公司的股東，不具有股份公司的所有權(quán)，但依照法律規(guī)定享有代表全體股 1

東行使對(duì)公司經(jīng)營管理的決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)。該制度從法律制度、組織機(jī)構(gòu)兩個(gè)方面保證了股份公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離：一是在公司法人治理結(jié)構(gòu)中，由于獨(dú)立董事參與董事會(huì)決策，對(duì)于董事會(huì)始終處于股份公司樞紐地位，對(duì)公司生存和發(fā)展起到了更好的監(jiān)督作用，為避免董事會(huì)更多地陷入公司的具體事務(wù)性工作提供了保證。二是在股份公司法人治理結(jié)構(gòu)中，設(shè)立獨(dú)立董事制度對(duì)于完善董事會(huì)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)，股東會(huì)、董事會(huì)和經(jīng)營管理層三者之間的分工協(xié)調(diào)關(guān)系，提供了組織機(jī)構(gòu)上的保障。

三、 獨(dú)立董事制度存在的主要問題

1、有關(guān)獨(dú)立董事的法律體系問題

（1）《公司法》第一百二十三條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”，第一次從法律層面上明確了獨(dú)立董事的法律地位。但《公司法》的上述規(guī)定還非常原則，獨(dú)立董事具體制度的構(gòu)建還有賴于國務(wù)院盡快出臺(tái)《獨(dú)立董事條例》。

（2）目前內(nèi)地唯一有關(guān)獨(dú)立董事制度的規(guī)范性文件為中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，但《指導(dǎo)意見》存在兩個(gè)方面問題：一是法律位階較低；二是隨著證券市場(chǎng)的發(fā)展，《指導(dǎo)意見》中有關(guān)獨(dú)立董事的獨(dú)立性等方面的規(guī)定急需修改和完善。

（3）當(dāng)前上市公司的《公司章程》均沒有載明獨(dú)立董事行使職權(quán)的具體內(nèi)容及發(fā)揮作用的范圍、方式和方法，也沒有制定專門的獨(dú)立董事工作制度，致使獨(dú)立董事難以非常有效的行使職權(quán)。

2、獨(dú)立董事的獨(dú)立性問題

（1）對(duì)獨(dú)立董事人選界定不完善

與國外有關(guān)獨(dú)立董事獨(dú)立性相比，《指導(dǎo)意見》的規(guī)定存在以下幾方面的不足：

一是沒有將下列人員列入不得擔(dān)任獨(dú)立董事的名單中：第一，公司的客戶和供應(yīng)商；第二，與公司的客戶或供應(yīng)商存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的人員；第三，與公司之間存在重大業(yè)務(wù)和合同關(guān)系的人員。

二是《指導(dǎo)意見》第三條第五項(xiàng)只規(guī)定“為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員”不得擔(dān)任獨(dú)立董事，也就是說并沒有禁止該人員所在的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、咨詢公司、商業(yè)銀行和投資銀行的其他人員擔(dān)任獨(dú)立董事，范圍過窄，且與上述各國和地區(qū)的規(guī)定不一致。

3、獨(dú)立董事的勤勉盡責(zé)問題

（1）因年齡偏大無法勤勉盡責(zé)履行獨(dú)立董事職責(zé)

（2）因兼職過多等原因長期無故缺席董事會(huì)

（3）未依法、充分行使獨(dú)立董事的職權(quán)與履行獨(dú)立董事職責(zé)

4、獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)之間的沖突問題

獨(dú)立董事的設(shè)立宗旨必須是在公司內(nèi)部達(dá)到一種權(quán)利的平衡。而目前，我國實(shí)行的公司治理結(jié)構(gòu)屬于既有董事又有監(jiān)事會(huì)的“二元模式”。因此，引進(jìn)獨(dú)立董事制度后，必然涉及到監(jiān)督權(quán)的分配和協(xié)調(diào)問題。在現(xiàn)行的法律框架下獨(dú)立董事的權(quán)限范圍比監(jiān)事會(huì)的更為廣泛，且兩者的權(quán)限范圍具有重疊之處，如兩者都以財(cái)務(wù)監(jiān)督為主要任務(wù)，都有監(jiān)督董事會(huì)的成員的功能等，還都可以提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)，因而調(diào)和獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)之間的沖突，科學(xué)合理分配兩者監(jiān)督職能顯得相當(dāng)重要。

5、獨(dú)立董事的法律責(zé)任追究機(jī)制缺位問題

在制度不完善的情況下，一些獨(dú)立董事近年來以權(quán)謀私或參與公司不軌行為屢有發(fā)生。舉不完全統(tǒng)計(jì)，近幾年來，已有70多名獨(dú)立董事受到交易所的公開譴責(zé)。但所有這些失職獨(dú)立董事中，除了鄭百文的陸家豪被證監(jiān)會(huì)處以10萬元人民幣的罰款外，其他人都沒有受到相應(yīng)的行政處罰或者被追究民事、刑事法律責(zé)任。

四、 完善獨(dú)立董事制度的法律對(duì)策與建議

1、完善獨(dú)立董事的法律體系

（1）盡快出臺(tái)《獨(dú)立董事條例》。建議國務(wù)院在對(duì)《上市公司獨(dú)立董事條例（草案）》進(jìn)一步修改完善的基礎(chǔ)上，盡快頒布實(shí)施《上市公司獨(dú)立董事條例》，以夯實(shí)我國獨(dú)立董事制度的法律基礎(chǔ)。

（2）盡快制定相關(guān)配套規(guī)章、規(guī)則。

（3）上市公司應(yīng)根據(jù)新《公司法》等法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，修訂完善其《公司章程》，在其《公司章程》中載明獨(dú)立董事行使職權(quán)的具體內(nèi)容及發(fā)揮作用的范圍、方式和方法，增加有關(guān)獨(dú)立董事責(zé)任權(quán)利的內(nèi)容，并制定專門的獨(dú)立董事工作制度，以保障獨(dú)立董事能有效地行使其職權(quán)，同時(shí)也維護(hù)其利益不受傷害。

2、強(qiáng)化獨(dú)立董事的獨(dú)立性

（1）完善對(duì)獨(dú)立董事獨(dú)立性的法律界定

（2）改進(jìn)獨(dú)立董事的提名和任免制度

（3）縮短獨(dú)立董事的任期

3、嚴(yán)格獨(dú)立董事的任職條件，構(gòu)建獨(dú)立董事的法律責(zé)任追究機(jī)制，以促使獨(dú)立董事勤勉盡責(zé)地履行其職責(zé)

（1）嚴(yán)格獨(dú)立董事的任職條件：嚴(yán)格限制獨(dú)立董事的兼職公司數(shù)；嚴(yán)格限制獨(dú)立董事的年齡。

（2）建立獨(dú)立董事的工作績效考評(píng)制度和誠信檔案

（3）構(gòu)建行政、民事、刑事三位一體的法律責(zé)任追究機(jī)制。

4、調(diào)和獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)之間的沖突

在內(nèi)地“二元制”公司結(jié)構(gòu)下引入獨(dú)立董事制度，如果監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事的權(quán)責(zé)不清，則可能造成兩個(gè)機(jī)構(gòu)相互推諉，降低監(jiān)督的效率。因此，引進(jìn)獨(dú)立董事制度要考慮到制度之間的整合問題，特別要考慮到主要作為監(jiān)控機(jī)關(guān)的獨(dú)立董事制度要與內(nèi)地現(xiàn)行的監(jiān)事會(huì)之間的矛盾的協(xié)調(diào)問題。我們認(rèn)為，要處理好兩者的關(guān)系，則應(yīng)該在以下幾個(gè)方面予以特別的關(guān)注：（1）監(jiān)督事項(xiàng)方面的分工和協(xié)調(diào)（2）監(jiān)督時(shí)間方面的分工與協(xié)調(diào)

5、建立和健全獨(dú)立董事行使權(quán)力的保障機(jī)制

（1）要確保獨(dú)立董事的信息知情權(quán)和調(diào)查權(quán)。信息知情權(quán)和調(diào)查權(quán)是獨(dú)立董事有效發(fā)揮其職能的基礎(chǔ)，如果獨(dú)立董事不能及時(shí)、準(zhǔn)確、全面獲得有關(guān)的信息和資料，那么其職能的發(fā)揮就只能是空中樓閣。

（2）上市公司應(yīng)在其《公司章程》中將獨(dú)立董事主要職權(quán)的行權(quán)途徑落于實(shí)處。如：如何監(jiān)督董事、高級(jí)管理人員勤勉盡責(zé)，如何監(jiān)督上市公司信息披露等。

參考文獻(xiàn)：

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